Учебный год 2023-2024 / ПП билеты к госам 2020

Лизинговая деятельность

Лизинг как форма инвестиций появился в США 1950-х годов, а с 1960-х в странах Западной Европы.

В РФ сейчас от 9-15% от общего объёма приобретаемых российскими компаниям основных средств. Начали использовать в Японии для приобретения самолётов (очень дорого). Американцы переняли, стали стимулировать налоговыми льготами.

Преимущество лизинга:

1)имущество можно получить без его полной оплаты =>можно организовать производство без больших финансовых ресурсов;

2)лизингополучаетель может сам выбрать предмет лизинга;

3)лизингодатель имеет возможность приобрести предмет лизинга по низкой цене, т.к. постоянный покупатель;

4)механизм ускоренной амортизации (в 3 раза) => когда лизинг с выкупом, то лизингополучатель после пользования предметом лизинга получит предмет лизинга с нулевой остаточной стоимостью => экономия на налоге на имущество;

5)лизинговые платежи относятся на себестоимость продукции (работ, услуг) => лизингополучатель снижает налогооблагаемую базу по налогу на прибыль;

Взгляды на лизинг в доктрине:

1)2 - сторонний договор аренды (как в ГК, Витрянский);

2)многосторонняя сделка => не правильно, т.к. есть 2 правоотношения, и в каждом из них участвует лизингодатель, но продавец и лизингополучатель никак не связаны, кроме ситуаций предъявления требований в связи с недостатками товара (670 ГК).

3)явление sui generis => самостоятельный вид договора, а сейчас пытаются подстроить под уже имеющиеся договорные конструкции, как Шершеневич пытался подстроить перевозку под хранение, подряд и комиссию (Суханов, Ем).

Природа: 1) арендная (РФ, Германия, США); 2) кредитная (финансовая услуга).

Термины:

Лизинг - совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга (ст. 2 ФЗ «О лизинге»).

Договор лизинга (англ. lease – брать/сдавать имущ-во во временное пользование) - договор, в соответствии с которым арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное, как правило, арендатором имущество у определенного арендатором продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование (ч.1 ст. 665 ГК, ч.2 ст. 2 ФЗ «О лизинге»), а арендатор обязуется вносить арендную плату, пользоваться имущ-вом и вернуть его по окончании договора.

Лизинговая деятельность - вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг (ст. 2 ФЗ «О лизинге»).

Субъекты лизинга:

АРЕНДОДАТЕЛЬ (лизингодатель) – лицо, покупающее имущество у 3его лица и передающее его во временное владение и пользование.

1) КОМ ЮЛ 2) НЕКОМ ЮЛ 3) ИП

Но теоретически м.б. и обычное ФЛ.

В основном лица обладающие крупными финансовыми активами (лизинговые подразделения банков или лизинговые структуры).

АРЕНДАТОР (лизингополучатель) – лицо, владеющее и пользующееся лизинговым имущ-вом

1) КОМ ЮЛ 2) НЕКОМ ЮЛ3) ИП

Раньше имущ-во было для п/д целей (ст. 665 ГК), но теперь изменено => любое лицо. В Конвенции в «основном для п/д».

ПРОДАВЕЦ – не является стороной в договоре.

ОБЩЕЕ ПРАВИЛО: продавца выбирает арендатор. Арендодатель не несёт ответственности за выбор предмета и продавца. Но можно предусмотреть в договоре, что вещь будет выбирать арендодатель (ч. 2 ст. 665 ГК)

Специальное правило для арендаторов - бюджетных учреждений: продавца выбирает арендодатель (ч. 3 ст. 665 ГК)

Предмет лизинга: Непотребляемые вещи – в ГК

Иное имущество в ФЗ «О лизинга» => м.б. и имущественные права (даже программы ЭВМ сдавали в лизинг

Про гарантии и льготы лучше рассказывайте из следующих 2 вопросов, в учебнике говорится только про льготы и гарантии в ГЧП и для иностранных инвесторо

89. Правовые формы государственно-частного партнерства

ГЧП - юридически оформленное на определенный срок сотрудничество государства и частного предпринимателя, осуществляемое в форме инвестиционного проекта в отношении объекта, имеющего значение для государства.

ГЧП может осуществляться в широком спектре правовых форм: 3 формы чисто ГЧП (концессионное соглашение, соглашение о ГЧП, соглашение о разделе продукции, ряд других соглашений, которые могут использоваться (аренда с инвест условиями, доверительное управление гос имуществом, корпоративная форма и т. д.)

1)Концессионное соглашение - регулируется ФЗ «О концессионных соглашениях». По концессионному соглашению концессионер обязуется за свой счет и на свой риск осуществить строительство или реконструкцию объекта концессионного соглашения, собственность на который принадлежит концеденту и осуществить эксплуатацию такого объекта в течение срока, указанного в соглашении, а концедент обязуется предоставить такой объект на установленный срок

Виды концессий:

•BOT (Build, Operate, Transfer - строительство - управление - передача) - классический вариант концессий, когда концессионер осуществляет строительство, а затем и эксплуатацию объекта за свой счет и на свой риск. По истечении срока договора, достаточного для окупаемости вложенных средств, объект возвращается государству. Модификацией данной схемы является ROT (Rehabilitate, Operate, Transfer - реконструкция - управление - передача), которая предусматривает реконструкцию уже существующего объекта.

•BTO (Build, Transfer, Operate - строительство - передача - управление) - схема, при которой концессионер сразу после завершения строительства передает объект в собственность государства, а уже после осуществляет его эксплуатацию с целью возмещения издержек и получения прибыли в соответствии с договором. Объект находится в пользовании частного партнера, но без передачи ему права владения.

•BOOT (Build, Own, Operate, Transfer - строительство - владение - управление – передача) - частный партнер получает правомочие не только пользования, но и владения объектом в течение срока соглашения, по истечении которого объект возвращается государству. Модификацией является BOO (Build, Own, Operate - строительство - владение - управление), при котором право собственности на объект остается за концессионером на постоянной основе. Некоторые страны используют также обратный BOOT, при котором государство финансирует и возводит объект, а затем передает его в доверительное управление частному партнеру, который по истечении времени может выкупить его в свою собственность.

Существуют также специфические договоры BOMT (Build, Operate, Maintain, Transfer - строительство - управление - обслуживание - передача), где акцент делается на ответственности частного партнера за содержание и текущий ремонт объекта, DBOOT (Design, Build, Own, Operate, Transfer - проектирование - строительство - владение - управление - передача), где на инвестора возлагается дополнительная функция по проектированию объекта, DBFO (Design, Build, Finance, Operate - проектирование - строительство - финансирование - управление), где специально оговаривается ответственность частного партнера за финансирование строительства объекта. BBO (покупка - строительство - управление) - восстановление или расширение существующего объекта, государство продает объект частному сектору, который делает необходимые усовершенствования для эффективного управления.

Стороны:

-Концедент - государство, РФ или субъекты, от лица которых могут выступать гос органы или госкомпании и госкорпорации, а также в отдельных случаях любые юрлица, но все они выступают на основании делегированных полномочий.

-Концессионер - может быть представлен ИП, российским или иностранным ЮЛ, а также группой лиц без образования ЮЛ.

Объекты: закрытый перечень, содержится в статье 4 ФЗ «О концессионных соглашениях»: транспортная инфраструктура, дороги, ЖД, аэропорты, порты, социальная инфраструктура, энергетическая инфраструктура, ЖКХ, некоторые отдельные объекты.

Собственность на объект концессионного соглашения принадлежит государству и не может быть передана частным партнерам. Концессионер не имеет права распоряжаться таким объектом, в частности, передавать в залог. Именно поэтому банки редко кредитуют такие обязательства, потому что без залога стремно. Это создает большие проблемы.

Нельзя менять целевое назначение объекта концессионного соглашения. Если взяли школу - нельзя сделать бордель. Доходы от эксплуатации принадлежат концессионеру, а объекты интеллектуальной собственности принадлежат государству. Как получается прибыль? Концессионер построил и эксплуатирует, все, что наэксплуатировал - принадлежит ему.

Так как договор предполагает, что в нем есть договор аренды, то в нем есть своебразная «концессионная плата» за пользование объектом. Три возможных формы: фиксированный платеж, периодические платежи в проценте от прибыли, или концессионер покупает что-то дополнительно, за свои деньги.

Концессионер выбирается по конкурсу (условия - цена, срок, качество оказанных услуг и т. д.). Ранее Пост Прав были приняты типовые формы соглашений в отношении каждого объекта. Почти все концессионные соглашения заключались по типовым условиям раньше, теперь типовые поменяли на примерные, появилась большая гибкость в обсуждении условий соглашений.

Концессионное соглашение может заключаться либо по инициативе государства, либо по частной концессорной инициативе. Проблема в том, что для концессии надо сначала передать объект в собственность, а потом еще и в конкурсе поучаствовать.

2) Соглашение о ГЧП

Соглашение о ГЧП - строительство или реконструкция объекта, собственность на которые может быть передано частному партнеру и эта собственность может передаваться 4 разными способами:

-Можно сразу передать в собственность государству, проэксплуатировать и по окончании получить в собственность обратно.

-Построили, зарегали собственность за собой, а по окончании собственность передается государству.

-Собственность возникает у государства, передается на время государству и остается у него.

-Собственность возникает у частного партнера у остается у него.

Это не приватизация, собственность передается с обременением в виде соглашения о ГЧП. Мы не можем менять целевое назначение, должны оказывать услуги. Обременение закрепляется в реестре.

Теперь банк - самостоятельный субъект отношений ГЧП. Банки участвуют в ГЧП путем заключения независимого прямого соглашения, в котором участвуют: частный партнер, публичный партнер и банк. Это соглашение содержит элементы кредитного договора. Прямое

соглашение не следует судьбе соглашения о ГЧП. Прямое соглашение будет все равно действовать.

Стороны:

-Государство (публичный партнер). Государство представлено органами власти РФ, субъектов, органами МСУ. От лица РФ могут выступать только уполномоченные государственные органы, а не любые ЮЛ

-Частный партнер - только российское ЮЛ, потому что государство передает значимый для государства объект. ИП тоже нельзя, потому что слишком крупный проект, ИП скорее всего не потянет и впадет в банкротство. Со стороны частного партнера может принимать участие субъект действительно частного предпринимателя. Если есть хоть крупица государственного участия, то уже нельзя

Объект: установлен перечень, почти идентичный с перечнем в концессионных соглашениях. Исключается метро, добавляются промышленные предприятия

Невозможно изменять целевое назначение, невозможно свободно распоряжаться, должен оказывать публичные услуги

Частные партнеры выбираются по конкурсу, нет никаких типовых или примерных соглашений. Конкурс предполагает гораздо более гибкие условия, чем с концессионным соглашением. Гораздо более широкие возможности для проведения переговоров. Здесь более индивидуализированные условия.

Существенным отличием соглашения о ГЧП от концессионного является отсутствие элементов договора аренды, а также необходимость оценки сравнительного преимущества с государственным контрактом. В зарубежных странах такая оценка осуществляется компаратором в компьютере. При этом в зарубежных странах происходит отказ от такой оценки, так как элемент неожиданности достаточно велик, крайне сложно предсказать условия.

Право частной финансовой инициативы также закреплено и для ГЧП. Есть риск, ведь когда частный партнер предлагает объект, то государство возлагает обязанность по составлению конкурсной документации. Этот конкурс может выиграть и не он, но в отличие от концессии, объект хотя бы в собственность не передается.

3) Соглашение о разделе продукции

Заключается в сфере недропользования, в отличие от соглашения о ГЧП и концессионном, которые действуют в отношении инфраструктурных объектов.

Одна сторона (инвестор) обязуется на свой риск и за свой счет осуществить поиск, разведку и добычу полезных ископаемых, и всю добытую продукцию разделить в пропроциях, предусмотренных соглашением, а государство обязуется предоставить инвестору исключительное право на добычу полезных ископаемых на определенном участке на определенный срок.

Есть специальный закон, но этот закон с 1995 ни разу не применялся. В России действуют 4 соглашения, но они были заключены до 1995 г. (Сахалин-1,2,3 и Халягинское соглашение). Это засекречено, потому что явно пропорции не в пользу РФ. Предполагается, что инвестор сильный, а государство слабое, и такие соглашения получили развитие в бедных странах.

Нужно ли проводить конкурс на корпоративную форму? Скорее всего нет, так как государство как правило не вносит имущество. Если внесет - тоже конкурс. Есть и иные формы.

ГЧП развивается очень активно, появляются новые формы. Оно себя очень достойно зарекомендовало, можем с ГЧП столкнуться.

Территории с особым режимом осуществления предпринимательской деятельности

Зоны: ОЭЗ, территория опережающего социально-экономического развития, свободные зоны, свободные порты. Создаются как анклавы с более благоприятным режимом осуществления предпринимательской деятельности, нежели на остальной территории РФ. Правовой режим создаётся именно для предпринимательской деятельности, но каждый резидент становится инвестором, так как в обязательном порядке закон требует определенного вложения средств в развитие территории для получения права на такой режим.

Правовой режим состоит из нескольких категорий:

•Льготы по налогообложению – скидки, освобождения, нулевая ставка налога (в зависимости от территории)

•Льготная аренда земли, иного имущества, необходимого для осуществления деятельности, на территориях опережающего социально-экономического развития аренды жилья для иностранцев

•Свободная таможенная зона

•Возможность напрямую воздействовать с управляющими компаниями по принципу одного окна без взаимодействия с государственными органами

•Возможность разрешения споров при управляющей компании

•В некоторых случаях возможность упрощённого въезда иностранных работников, упрощённое получение визы для него и для членов семьи, получение работы без квот

•Возможность создания частной системы здравоохранения и образования без лицензии на основе разрешения управляющей компании.

Субъекты: управляющая компания и резидент, статус которого получается на основании юридических фактов – заключения соглашения о ведении деятельности на соответствующей территории (прописываются обязательства резидента по инвестированию и его бизнес активности)

и включение его в реестр резидентов территории, который ведёт управляющая компания (это не реестр ЕГРЮЛ, регистрация в нем все равно требуется заранее, включение в реестр означает, что на него распространяется льготный режим). В зоне могут быть предприниматели, которые не включены в реестр, на них не распространяется льготный режим, но они осуществляют предпринимательскую деятельность. В ОЭЗ промышленного и внедренческого типа особенность – только коммерческие ЮЛ. Требования: быть включенный в ЕГРЮЛ или ЕГРИП (потому иностранец без создания дочернего общества не может).

Управляющая компания – обладает управленческими полномочиями, которые прописаны либо в

соглашении об управлении этой зоны (резидент, государство и субъект) либо в соглашении

об управлении и создание этой зоны (функционировании зоны) – одно трёхстороннее соглашение между правительством, субъектом и УК. УК полностью обеспечивает деятельность резидентов, может быть медиатором, создавать третейские суды для рассмотрения споров, после которых они могут идти в суд – обязательная досудебная процедура.

Особенный порт Владивосток, Сколково и инновационные научно-технологические центры имеют право выдавать разрешения на медицину и образование. УК может лишить статуса резидента,

если он не выполняет условия соглашения о ведении деятельности либо нарушает систематически закон. УК можно признать лицом публичного права, могут быть в форме любых ЮЛ – коммерческих, НКО, фонды.

Инициатива создания территории у РФ, субъектов РФ – заявка у правительства на создание соответствующей зоны, для каждого типа зоны свои условия создания, наличие которых нужно доказать + наличие потенциальных предпринимателей, которые готовы вложить свои инвестиции и осуществлять деятельность (потенциальная экономическая эффективность). Свободные экономические зоны создаются законами субъектов. После одобрения правительством или принятия закона заключается соглашение между РФ и субъектом, в котором прописываются территории, в которых создаётся зона. Если зона создана, но нет резидентов либо резиденты не осуществляют деятельность на этой территории в течение 3 лет, то зона упраздняется.

ОЭЗ – отраслевые зоны (кроме Калининграда и Магадана), по закону можно создать 4 типа зон: технико-внедренческие (Дубна), промышленно-производственные, портовые (Архангельск), туристско-рекреационные (например, на Байкале). Могут быть привилегии как для внутренних инвесторов, так и для иностранцев.

Зоны территориального развития – дотационные регионы, не применялся ни разу, ни одной зоны не создали. Единственная зона, режим которой имеет прямые меры государственной поддержки – частично закрывает кредиты резидентов (распределение по принципу времени обращения, нет пропорциональности, заложено в бюджете), нет управляющей компании, ее функции выполняет администрация соответствующего региона, нет экономической направленности зоны. Создаются на 12 лет.

Территория опережающего социально-экономического развития – Дальний восток или моно-города, успешно развиваться, потому их поддержка влечет общий экономический подъем других территорий. Все льготные режимы, которые есть у Сколково (самые благоприятные условия). Создаются на 72 года.

Инновационный центр Сколково – уникальная единичная территория, проект greenfield (стройка с нуля).

Инновационные научно-технологические центры – строятся на базе университета,

инвесторы имеют доступ к профессуре, оборудованию и другой инфраструктуре университета. Инициатор проекта – университет, имеет право участия в управлении управляющей компании (ему принадлежит доля).

Проектное финансирование

Основные признаки ПФ:

1)сочетание различных источников финансирования инвестиционного проекта: собственные, заемные и привлеченные средства;

2)возврат вложенных средств за счет прибыли от осуществления инвестиционного проекта;

3)сложная договорная структура, предполагающая распределение рисков между участниками инвестиционного проекта;

4)наличие обеспечения, являющееся единственным активом инвестиционного проекта;

5)наличие специальной проектной компании (SPV).

В России создается в форме СОПФ. Может не быть совдира, штата сотрудников, ген директора. Практически невозможно инициировать банкротство (нужно 9/10 голосов всех держателей облигаций). СОПФ - важная конструкция, чтобы привлечь институциональных инвесторов.

90.Правовое регулирование иностранных инвестиций в РФ: способы и формы, гарантии и льготы

ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» (1999), ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (2008), ФЗ «Об осуществлении иностранных инвестиций в форме капитальных вложений».

Минэкономразвития – орган, ответственный за координацию привлечения прямых иностранных инвестиций в экономику Российской Федерации.

Иностранная инвестиция - вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации;

Прямая иностранная инвестиция:

•приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества;

•вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации;

•осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) основных средств таможенной стоимостью не менее 1 млн руб.

Портфельная: приобретение ЦБ

Главная цель осуществления прямой инвестиции - получение инвестором эффективного контроля над управлением коммерческой организацией с иностранными инвестициями.

Иностранный инвестор - иностранное ЮЛ; иностранная организация, не являющаяся ЮЛ; иностранный гражданин; лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами РФ; международная организация; иностранные государства (все – по критерию инкорпорации, т.е. где зарегистрированы, а не откуда управление).

Не будет инвестированием - создание представительства иностранной компании на территории России или вложение иностранного капитала в благотворительные, религиозные и другие общественно полезные НКО, поскольку их деятельность не направлена на получение прибыли.

Инвестирование - вложения капитала в коммерческие организации, создание филиалов

иностранных компаний (если коммерческие цели), использование иного экономически эффективного имущества в деятельности предприятий.

Филиал иностранной компании должен получить аккредитацию в территориальном налоговом органе ФНС. В целях аккредитации головная организация должна утвердить и направить положение о филиале.

Коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения иностранного инвестора в состав ее участников и пользуется правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными законодательством. Но они не распространяются на дочерние и зависимые общества.

Гарантии:

•национальный режим (не может быть менее благоприятным)

•изъятия из национального режима ограничительного характера могут быть установлены ФЗ только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства:

-Вообще запрет: иностранец не может быть недропользователем, иметь землю в собственности, знать государственную тайну, в сфере телевизионного вещания, страховой и банковской деятельности (квоты ЦБ).

-Ограничение участия: 49% в капитале авиационных предприятий, сельскохозяйственных, запрет более 50% в СМИ, вещающих на более чем половину субъектов

-Требование об использовании материальных и трудовых ресурсов: в СРП – 80%

должны быть граждане РФ (работники), 70% материалов и оборудования из РФ.

•предоставляется полная и безусловная защита прав и интересов

•инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов,

•имеет право осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в любых формах, не запрещенных законодательством

•право на суброгацию - вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу

•гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями

•дедушкина оговорка - гарантия от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства. На кого распространяется: 1) организация с иностранными инвестициями, если доля иностранцев больше 25%; 2) организация, реализующая приоритетный инвестиционный проект независимо от доли участия (проект, в который вложено более 1 млрд. рублей или в котором минимальная доля иностранных инвесторов составляет не менее 100 млн рублей). Распространяется на инвесторов в течение срока окупаемости, но не более 7лет (для приоритетных проектов может быть продлён).

•спор иностранного инвестора, возникший в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ, разрешается в соответствии с международными договорами РФ и ФЗ в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде)

•после уплаты предусмотренных законодательством налогов и сборов имеет право на

свободное использование доходов и прибыли на территории РФ для реинвестирования или для иных не противоречащих законодательству целей и на беспрепятственный перевод