22. Односторонний отказ от исполнения договора и изменение условий

Как правило, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом или самим д. Возможность одностороннего отказа может проистекать:

1. Из д. В случае установления права в д важно четко определить основания для этого, порядок и сроки совершения таких действий.

Как правило, используется как реакция на допущенное контрагентом нарушение обязательства. Подобные акты называются мерами оперативного воздействия. Это очень эффективно, позволяет предотвратить или уменьшить возможные потери. Пример: право банка расторгнуть кредитный д в случае обнаружения недостоверности в предъявленных заемщиком документах или неуплате % в срок.

Одностороннее изменение/расторжение д может предусматриваться на случай изменения хоз ситуации или условий деятельности сторон. Это - один из способов защиты от рисков. Пример: в д оптовой к/п право на одностороннее изменение ассортимента или уменьшения количества товара при существенном изменении покупательского спроса.

2. Из закона. Надо различать возможность отказа от:

1. любых д.

Общее правило для всех д - право на односторонний отказ от д при просрочке исполнения другой стороной, если лицо утратило интерес к д.

2. д определенного типа.

В д возмездного оказания услуг (кроме д транспортной экспедиции): право кредитора отказаться в любой момент, возместив контрагенту фактически понесенные расходы. В некоторых видах д на оказание услуг (фидуциарных д) - поручение, агентирование - право одностороннего отказа от д имеют оба контрагента.

Право грузоотправителя и пассажира отказаться от д перевозки.

Право страхователя, выгодоприобретателя отказаться от д страхования.

3. конкретных видов д по конкретным основаниям.

Ст. 523 - д поставки:

- Для поставщика - в случаях неоднократного нарушения покупателем сроков оплаты товаров или неоднократной невыборки товаров.

- Для покупателя - в случаях поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок или неоднократного нарушения сроков поставки товаров.

Ст. 487 и 488 - ДКП.

Ст. 893, 910 - одностороннее изменение условий д хранения хранителем, если это необходимо для предотвращения утраты или порчи груза.

3. Из существа д или делового обычая. Пример: право поклажедателя в любое время отказаться от хранения и взять от хранителя переданную ему вещь.

Односторонний отказ производится по письменному заявлению управомоченной стороны. Целесообразно указать в нем конкретный срок, с которого обязательство считается прекращенным/измененным. Согласия контрагента не требуется.

23. Организация перевозок грузов (заказ, заявка и сдача, получение)

Один из важнейших участков торгового оборота - перевозка товара, доставка его покупателю. При организации перевозок коммерсантам приходится решать ряд сложных задач: обеспечение своевременности доставки, сохранности груза, снижение транспортных расходов.

Транспортный процесс некогда определялся торговыми обычаями. Сейчас он является сферой преимущественно нормативного регулирования. Новые транспортные кодексы остались по советской традиции сводами норм, детально регламентирующих отношения по перевозке. Это - ведомственные акты, в них почти не выражаются требования рыночных отношениях. Возможности свободы д в перевозках крайне ограничены.

Особо следует сказать о КТМ 1999. Раньше он был актом ТП, входил в состав устава торгового. Сейчас лишь в названии сохранилось слово "торговое", но сейчас он регулирует помимо грузоперевозки множество других услуг, оказываемых флотом. Между продавцом и покупателем в качестве необходимого звена включается перевозчик - необходимость особого построения связей сторон; отношения приходится урегулировать несколькими видами обязательств. Эти отношения протекают на разных уровнях, являются многослойными, т.к. они опосредуются несколькими самостоятельными видами обязательств, возникает необходимость взаимосогласованно решать в них вопросы перевозки.

Важнейшие вопросы должны находить отражение в д (ДКП, поставки, контрактации). Определяется, на какой из сторон лежит обязанность доставки и кто будет заключать д с перевозчиком, каким видом транспорта будет отгружаться товар, возможна ли замена одного вида транспорта другим, обязанность использования отправителем спец тары и перевозочных средств, каковы спец контейнеры, поддоны, грузовые сетки, оборудование стеллажей, креплений и др. Определение в ТД предельных размеров одновременно отгружаемых партий товара, установление расписаний отгрузки и интервалов времени между отгрузками. Это условие очень важно при массовых отправках грузов или скоропортящихся товаров. Отправители любят отгружать сразу по 2-3 машины и перевозчики охотно идут на это. Обязанность уведомления получателя телеграфом или по телефону об отправке ему товара способствует сокращению потерь, улучшению организации транспортного процесса.

В соответствии с длительной практикой все эти обязанности могут определяться сокращенно при помощи терминов, предусмотренных международными правилами толкования торговых терминов, принятых МТП 2010 - ИНТОТЕРМС. ИНКОТЕРМС могут применяться и во внутреннем обороте, если в д указать ссылку на сами правила и точное указание терминов, цифр, дат и др.

В ТД должны быть необходимые меры по обеспечению сохранности бьющихся и легко снимаемых узлов и деталей. Предоставление получателями шоферу возможности уведомлять по телефону своего диспетчера о прибытии в каждый пункт заезда.

Перечень мер, применяемых для усиления сохранности груза велик и разнообразен. Даже простейшие из них способны давать высокий эффект. При перевозке в малогабаритных спец контейнерах (виды малых контейнеров: морские, ж/д и специальные): следует предусматривать их погрузку дверцами внутрь друг к другу. Это предохраняет от попадания дождевой влаги и контейнеры, поставленные дверцами друг к другу трудно отодвинуть и вскрыть.

Многие значимые вопросы транспортировки подлежат решению уже в ТД.

Основные моменты перевозки урегулируются в транспортных обязательствах. Транспортные обязательства распадаются на несколько видов, создавая ряд существующих на разных уровнях обязательств. Самостоятельными обязательствами определяются объемы перевозок на соответствующие периоды.

Объемы перевозок могут определяться 2 способами:

1) могут предусматриваться сторонами в д об организации перевозок (ст. 798). На разных видах транспорта организационные д имеют различное название и содержание. Согласно ст. 10 Устава ж/д транспорта в д об организации перевозок определяются предполагаемые объемы перевозок, сроки и условия предоставления дорогой отправителю транспортных средств. Уставом а/т также предусмотрено заключение организационных д на перевозку грузов. В них определяются годовые и месячные объемы автоперевозок и условия их выполнения. На морском транспорте (ст. 118 КТМ) стороны заключают так называемый "долгосрочный д об организации морских перевозок". В нем предусматриваются объемы перевозок грузов в навигационный период или на год с разбивкой по месяцам и другие вопросы организации перевозок.

2) другим инструментом определения объема перевозки служат заявки или заказы грузоотправителей. Наличие д не освобождает грузоотправителя от предоставления заявки. На ж/д заявка на перевозку отдается грузоотправителю за 10 дней до начала перевозки; при отправке на экспорт или в смешанном сообщении - за 15 дней. В заявке определяется расписание подачи вагонов или контейнеров по суткам на соответствующий период. На а-м/т отправителем подается перевозчику заявка по установленной форме до 14 часов в предшествующих сутках, на междугородние перевозки - за 48 часов.

Организационный д вместе с заявкой или поданный отправителем разовый заказ создают обязательства по объему перевозок. Оно является самостоятельным видом обязательства, с собственным содержанием и ответственностью. По такому обязательству перевозчик обязуется предоставить т/с в согласованных объемах и в сроки, а грузоотправитель обязуется погрузить соответствующее количество груза или предать груз для погрузки перевозчику.

Транспортными уставами и кодексами установлена высокая штрафная ответственность сторон за невыполнение обязательств по объемам перевозок. Перевозчики отвечают за неподачу т/с в согласованных объемах и в сроки, а грузоотправитель за неиспользование поданных т/с или непредъявление груза к перевозке.

Организационные д также служат налаживаю других сторон транспортного процесса. На ж/д транспорте в них определяется порядок подачи вагонов под погрузку или выгрузку. Порядки могут быть разными: по расписанию, через интервалы или по уведомлениям.

Устанавливаются сроки обработки поданных вагонов, определяются размеры платы за услуги. Предусматривается порядок сдачи и приема вагонов, места их передачи, ответственные за приемку лица. Место должно быть определено правильно и конкретно. Если что, виноват грузополучатель.

В таких д должны определяться меры по усилению сохранности грузов:

• огораживание пунктов погрузки и выгрузки,

• их освещение,

• асфальтирование,

• оснащение средствами сигнализации.

• Необходимо предусматривать последовательное повышение уровня механизации погрузки и выгрузки.

Большинство д заключается по утвержденной Минтрансом проформе, содержащей минимальный набор условий, что не способствует решению на основе д важных вопросов взаимоотношений сторон. В д есть место - пропущено несколько строк - они предназначены обязанности по усилению сохранности.

На а/т основными организационными д являются годовой д на перевозку грузов, заключаемый перевозчиком и клиентом.

В д кроме объемов перевозок предусматриваются виды экспедиционных услуг, оказываемых перевозчиком, согласовываются размеры платы за них, определяются пункты погрузки и выгрузки грузов и др. условия.

Клиенты могут разрабатывать и закреплять в д оптимальные маршруты перевозки. Следует при этом сокращать путь движения, что позволит увеличить число ездов в течение дня. Необходимо избирать наиболее безопасные линии для транспорта и наиболее удобные с точки зрения скорости движения.

Существует 3 основных вида маршрутов:

1. Линейными маршрутами доставляют товары полногрузным а/м в один рейс и одному получателю.

2. Кольцевыми - одним рейсом нескольким получателям, расположенным в одном населенном пункте.

3. Маятниковыми - при движении в одном направлении выгружают партии товара у различных получателей, а при движении в обратном направлении забирают у покупателей возвратную тару для доставки ее изготовителю.

Приемы совершенствования организации перевозки. Важно согласовать в д графики подачи транспорта, что позволяет сократить простои, дает экономию. По требованию клиента может производиться оснащение а/м погрузочными устройства (подъемный задний борт, миникраны, перевозка одежды со складов в магазины на вещалах, установление рам для перевозка в лотках полуфабрикатов и хлебных изделий). Если в соответствующие условие не предусмотрено, то перевозчик не обязан дополнительно оборудовать транспорт.

Имеется множество других способов ускорения перевозки, повышения экономичности погрузки и выгрузки, сохранения товарного вида изделий, предупреждения потерь.

Указанные вопросы невозможно урегулировать законом, ибо это индивидуальные ситуации, требующие различного в каждом случае определения условий д. Важно понимать и использовать регулятивные возможности д для решения таких задач.

Особый и самостоятельный уровень отношений образуют обязательства по перевозке отдельных партий груза - д на каждую отдельную отправку. В данном случае мы имеем дело с так называемым составным видом обязательства, где из д 2 лиц (отправителя и перевозчика) + регулируемого законом ЮФ (принятия доставленного груза 3 субъектом - грузополучателем) возникает обязательсвенное отношение по перевозке груза 3 участниками. Перевозка осуществляется на основании транспортных документов. Наука и судебная практика рассматривают выписанные документы как способ оформления д на перевозку груза. Транспортные документы и есть сам д. Это один из многочисленных видов д суррогатов. На разных видах транспорта перевозка оформляется по-разному. Виды транспортных документов надо знать!!!

Перевозка груза оформляется составлением комплекта документов. На ж/д отправитель заполняет транспортную ж/д накладную (на вагонную, контейнерную или мелкую отправку). В 1 экземпляре, подписывается отправителем и вручается перевозчику. Накладная сопровождает груз и выдается получателю в пункте назначения вместе с грузом. В подтверждение заключения д станция выдает отправителю квитанцию о приеме груза со своим штемпелем. Квитанция также составляется в 1 экземпляре и имеет одинаковый номер с накладной. У станции остается корешок документа - корешок дорожной ведомости.

Незнание видов документов приводит к махинациям и злоупотреблениям.

Сходными документами оформляется водная перевозка. Речники скопировали Устав ж/д транспорта. Только составляется не ж/д, а водная накладная и ведомость.

Особенностями отличается а/м перевозка. Шофер, прибывший для перевозки груза, обязан предъявить служебное удостоверение и путевой лист со штампом и печатью предприятия. Отправителем оформляется транспортная накладная. Она заполняется в 4 экземплярах и подписывается отправителем. Прием груза к перевозке удостоверяется подписью шофера во всех накладных. 1 остается у отправителя, 3 - передаются шоферу.

При воздушной перевозке отправитель оформляет грузовую накладную - "накладная отправителя". На ее основании авиаперевозчик выписывает свою грузовую накладную в 3 экземплярах. 1 экземпляр - "грузовая квитанция" - вручается отправителю в подтверждении приема груза, второй остается у авиаперевозчика. Накладная отправителя и 3 экземпляр накладной следуют вместе с грузом.

Спецификой отличается оформление морской перевозки. На основании представленного отправителем погрузочного ордера порт выписывает коносамент или морскую накладную. После погрузки груза на борт судна отправитель может потребовать выдачи ему бортового коносамента, подписанного капитаном судна в обмен на ранее выданный портом коносамент. По желанию отправителя коносамент может выдаваться в нескольких экземплярах с указанием числа экземпляров. Он может выписываться 1) с указанием получателя - "именной коносамент", 2) с указанием о выдаче груза приказу отправителя/получателя - ордерный, 3) на предъявителя. Коносамент - одновременно д перевозки и товаро-распорядительный документ. Если на остальных видах транспорта накладные следуют вместе с грузом, то на морском выданный отправителю коносамент пересылается им грузополучателю. Коносамент и груз должны встретиться в пункте назначения. Груз выдается портом назначения получателю, указанному в коносаменте, или лицу, вручающему коносамент на предъявителя. После выдачи груза экземпляры коносамента теряют силу.

Отправитель обязан поместить груз в тару, соответствующую стандарту и обеспечивающую сохранность груза при перевозке. Если при получении обнаружен "бой" (разбитые бутылки), то вызывают эксперта, который дает заключение о соответствии тары стандарту. Согласно Уставу ж/д транспорта она должна также обеспечить сохранность при перевозке, то есть отправитель должен усиливать тару так, чтобы груз был исправен.

На отправителя возлагается обеспечение необходимыми вспомогательными материалами: стойками, щитами, креплениями. О наличии таких приспособлений следует делать запить в накладной для предотвращения споров. Погрузка производится силами отправителя или за плату перевозчиком.

На каждом виде транспорта установлены нормативные сроки выполнения погрузочных и разгрузочных работ. Их соблюдение учитывается в ведомости подачи и уборки вагонов, транспортной накладной (на а/т), актах учета (речной), тайм-шит (морской). Срок погрузки и выгрузки исчисляется по истечении 2 часов с момента уведомления клиента станцией о подаче вагонов. На а/т - с момента подачи автомобиля к пункту погрузки или выгрузки.

Сдача и получение товара. Табельные и штучные грузы сдаются к перевозке с указанием в накладной общего веса и количества мест. Транспортные организации при этом определяют число мест, а вес принимается условно по данным отправителя. Отправитель обязан проверить исправность поданного вагона, контейнера или а/м и его пригодность для перевозки соответствующего груза. Различается техническая и коммерческая исправность подвижного состава. Вагон может быть подан из вагоноремонтного депо, но грузоотправителю нужно в вагоне перевозить сахар, а сахар по коммерческим причинам вести нельзя - ибо сахар в таком вагоне испортится - будет пахнуть керосином. Так, вагон технически исправен, коммерчески не пригоден. В случае несоответствия т/с требованиям сохранности отправитель обязан отказаться от использования и потребовать замены неисправного перевозочного средства исправным.

Доставленный груз выдается получателю, указанному в транспортном документе или предъявителю коносамента на предъявителя. Он обязан принять и вывести груз, если только законом не предусмотрена возможность отказа от его получения, так на транспорте при пригородских и пригородных (до 50 км) перевозках получатель вправе отказаться от принятия груза, не предусмотренного д. Такой груз подлежит возврату отправителю. При междугородней перевозке он обязан взять груз.

Перевозчик лишен возможности понудить получателя взять свой груз даже через суд. Груз возвращается отправителю или реализуется на месте. Есть вариант переадресовки груза. В случае переадресовки груз выдается в том же порядке, как он был принят к перевозке.

По УЖТ груз выдается при обязательном участии представителя станции для проверки состояния и качества груза:

• груз в неисправном вагоне, контейнере

• Поступление с нарушением пломб отправителя или с их неясными оттисками

• Погрузки/выгрузки груза перевозчиком

• При наличии признаков несохранности груза при перевозке на открытом подвижном составе.

Как проверяют? Тарные и штучные грузы выдаются по числу мест без проверки веса на всех видат транспорта. На воздушном транспорте - с проверкой общего веса груза. Сохранность содержимого проверяется только в поврежденных местах.

На а/т груз, доставленный в исправных, закрытых автомобилях за ненарушенными пломбами выдается без проверки. В остальных случаях шофер и получатель проверяют совместно вес груза, провозимого навалом и насыпью: взвешивают вес а/м с и без груза. Тарные и штучные грузы сдаются с проверкой числа мест.

Перевозка, когда станция или шофер не участвуют в проверке, не несут ответственность за груз, превратилась в базу для хищений. Разработаны многочисленные приемы проникновению к грузу без внешнего нарушения пломб. Важно уметь проверять исправность вагона/контейнера, отсутствие повреждений и признаков доступа к грузу.

Пломбы должны срезаться посередине нити (как повешенного) и закрепляться в специальной рамке с указанием номера накладной, даты и фамилий лиц для возможности передачи на экспертизу.

Многолетняя практика показывает, что участие перевозчика в приемке и выдаче груза резко снижает число хищений. Сейчас ст. 784 и 793 ГК впервые предусмотрели возможность заключения соглашений между отправителем и перевозчиком, направленных на повышение ответственности за сохранность груза, в том числе с обязанностью его выдачи и проверки. На практике такие соглашения почти не встречаются. Это объясняется в основном неподготовленностью предпринимателей и юристов к договорной работе и нежеланием перевозчиков брать на себя дополнительную ответственность. При отказе перевозчика включить условие о введении проверки его можно к этом понудить через арбитражный суд.

Факт несохранности груза удостоверяется коммерческим актом, составленным станцией, портом, авиапредприятиям. Коммерческий акт составляется в 3 экземплярах на бланке, подписывается ДЛ транспортной организации и заверяется ее штампом. Коммерческий акт является доказательством первостепенной важности. При несоставлении акта, впоследствии его крайне трудно компенсировать другими документами. Только материалами следственных органов.

В случае отказа составления акта подается жалоба:

- на ж/д - в отделение или филиал дороги,

- на других видах транспорта - начальнику транспортной организации пункта назначения.

Жалоба подается до вывоза груза и не позднее 3 дней с момента выявления оснований. По скоропортящимся грузам - суточный срок. В жалобе указываются обстоятельства нарушения и размер ущерба. Надлежаще оформленная жалоба приравнивается к коммерческому акту, заменяет его. Это касается и граждан по багажным и пассажирским перевозкам. При потере багажа на авиатранспорте пишется жалоба на отказ в составлении коммерческого акта.

Коммерческий акт составляется только для удостоверения несохранности груза, утраты, порчи, повреждения. Остальные нарушения удостоверяются актами общей формы. На а/т - это исключение - любая несохранность, утрата, повреждение удостоверяется записью в 3 экземплярах транспортной накладной за подписями шофера и получателя. Коммерческий акт здесь не составляется. При необходимости подробного описания груза составляется совместный акт шофером и получателем с отметкой об этом в накладных, подписываем сторонами.

Оформление получения груза.

На получение груза представитель организации получателя должен иметь доверенность, составленную по правилам ст. 185 за подписью руководителя с приложением печати. Для гос и мун организаций также с подписью главбуха.

На ж/д и водном транспорте выдача оформляется заполнением получателем дорожной ведомости. Это 4 документ из комплекта перевозочных документов. В ведомости указываются наименование организации, выдавшей доверенность, ФИО и паспортные данные представителя. Доверенность хранится вместе с ведомостью. Это мощный документ, по которому всегда можно отыскать того, кто фактически получил груз.

На а/т доверенности на получение груза не требуется. Получение груза удостоверяется подписью работника получателя, заверенной печатью или штампом организации-получателя во всех 3 экземплярах накладной. Один экземпляр остается у получателя, два отдаются шоферу.

Ответственность транспортных организаций носит ограниченный характер.

При утрате или недостаче груза перевозчик несет ответственность в размере стоимости недостающего груза. Кроме того с него может быть взыскана провозная плата за недостающую или поврежденную часть груза.

При порче или повреждении он отвечает в размере суммы, на которую понизилась стоимость груза.

Иные потери, в том числе неполученные доходы, перевозчик не возмещает.

Стоимость груза удостоверяется счетом-фактурой поставщика. Для определения размера уценки провезенного груза может быть назначена экспертиза. Она проводится с обязательным участием представителя перевозчика. Экспертиза без перевозчика не считается.

При авиаперевозках - ст. 119 ВоздушК устанавливает твердые размеры убытков от недостачи груза и багажа. Они составляют при внутренних перевозках не более 600 руб за 1 кг багажа, а для вещей при пассажире не более 11 тыс руб. При международных перевозках - 20$ за 1 кг груза или багажа.

При просрочке доставления груза перевозчик уплачивает штраф от 10 до 100% от провозной платы (в зависимости от числа дней просрочки). Взыскание таких штрафов стало выгодным, они всегда просрачивают.

Ответственность клиентуры: наибольший риск представляет ответственность за задержку т/с под погрузкой и выгрузкой. Размеры ее, установленные в уставах и кодексах, весьма значительные. Отсюда необходимость лучше организовывать погрузочные работы.

Серьезные трудности создает для клиентов установленный на транспорте формализованный порядок предъявления претензий и специальные претензионные и исковые сроки. До предъявления иска обязательно заявление претензии к перевозчику. Претензия заявляется грузополучателем или грузоотправителем в зависимости от того, кем из них понесен ущерб. К претензии прилагаются подлинники документов: 1) накладная или грузовая квитанция, 2) коммерческий акт или жалоба на отказ в его составлении, 3) счет-фактура продавца, удостоверяющая стоимость груза и 4) расчет претензии. Претензия заявляется строго определенному органу. На ж/д претензии по поводу несохранности груза или багажа заявляется филиалу дороги назначения груза. На а/т при недостаче или повреждении - к автопредприятию, выдавшему груз, при полной утрате груза - к автопредприятияю, принявшему груз к перевозке. На авиа- и водном транспорте претензия заявляются транспортной организации пункта назначения.

Установлены строгие претензционные сроки. Претензии заявляются к органам транспорта в пределах 6 мес, об уплате штрафов - в 45 дней. Ответ на претензию должен быть дан в 30 дней. При отказе или непоступлении в 30 дней ответа заявляется иск. Срок исковой давности - 1 год со дня наступления события, являющегося основанием для требования. Такая конструкция неудобна для клиента: требует четкого контроля по календарю за прохождением сроков. Частая причина убытков - пропуски срока.

На а/т установлен несколько иной порядок. Претензия может быть заявлена в пределах срока исковой давности (1 года), ответ на претензию должен быть дан в 30 дней. Срок исковой давности исчисляется со дня наступления события.