Общее собрание акционеров.

Это самый сложный орган.

Компетенция ОСА.

Это высший ОУ:

1. Это орган, который имеет исключительную компетенцию. Другие ОУ не вправе принимать к рассмотрению вопросы, отнесенные к исключительной компетенции ОСА.

2. ОСА формирует структуру ОУ. Именно оно, помимо формирования СД, формирует еще и исполнительные органы – идеальный вариант.

3. ОСА формулирует правила игры – устанавливает те нормы, по которым корпорация будет жить и работать. Это проявляется, в частности, в принятии устава как единственного УД АО и в принятии неких внутренних документов, которые на диспозитивной норме регулирует деятельность АО.

Значение ОСА подтверждается судебно-арбитражной практикой. Как разъяснил ВАС, «запрет на проведение ОСА по сути дела приравнивается к запрету обществу осуществлять свою деятельность, поскольку ОСА – это высший орган управления». В свое время судебная практика изобиловала примерами: оспаривается какая-та сделка, которая не была одобрена ОСА и в качестве обеспечительных мер требуют запретить ОСА принимать решения, созывать, проводить и т.д. ВАС эту практику прекратил (п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ «О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить ОСА» от 09.07.2003 №11). В исключительных случаях можно запретить принимать решения по каким-то вопросам, но это требование дб тщательно обосновано и мотивированно.

Компетенция ОСА, в самом общем виде, определена в статье 48 акционерного закона. Что касается компетенции ОСА конкретного АО, то она в обязательном порядке дб отражена в его уставе – п. 3 ст. 11 ФЗ «Об АО». Если рассмотреть весь перечень вопросов, по которым может принимать решения общее собрание, то мы скоро обнаружим, что этот перечень неоднородный. В особую группу выделяются вопросы, решения по которым могут приниматься только общим собранием. Соответственно, ни СД, ни ИО решения по таким вопросам принимать не могут. Такие вопросы законодатель характеризует в качестве вопросов, составляющих исключительную компетенцию ОСА.

Если говорить о терминах, то целесообразно сравнить положения ГК и акционерного закона.

Термин исключительная компетенция содержится в п. 2 ст. 65.3 и в п. 2 ст. 67.1 ГК РФ. Что касается акционерного закона, то он этот термин не использует. И не случайно, потому что по своему значению термин «исключительный» означает такую группу вопросов, которую помимо ОСА никто рассматривать не вправе. Если мы обратимся к вопросам, которые ГК определяет в качестве исключительной компетенции ОСА, то найдем там вопросы, которые помимо него вправе рассматривать и другие органы. В частности, СД. Таким образом, термин «исключительный» по смыслу ГК знает массу исключений.

Вместе с тем, есть вопросы, которые составляют исключительную компетенцию в собственном смысле слова. Это вопросы, связанные с изменением УД. Что касается увеличения УК, то ГК относит этот вопрос к ИК ОСА. Акционерный закон позволяет принимать решение по этому вопросу СД. Вопросы, связанные с перераспределением ИК более жестко регулируются в отношении публичных АО. Что касается непубличных обществ, то там варианты перераспределения мб самые разные – п. 3 ст. 66.3 ГК РФ. По общему правилу, за редким исключением, основная часть вопросов ИК мб передана СД. Вместе с тем, даже в непубличных обществах есть вопросы, которые не подлежат передаче. Это вопросы реорганизации и ликвидации АО, определения и номинальной стоимости объявленных акций, вопросы, связанные с правами, которые предоставляются этими акциями, а также иные вопросы, перечисленные в пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ и в подпунктах 1-5, 11.1, 16, 19 п. 1 ст. 48 ФЗ «Об АО»⁵.

Таким образом, если и употреблять термин «исключительный», то только в отношении тех вопросов, которые не мб переданы на рассмотрение СД.

Что касается, изменений устава, то это ИК в полном смысле слова – решение принимается квалифицированным большинством. Речь не идет о технических изменений – такие изменения могут вноситься в устав по решению СД. Речь идет об изменениях, которые связаны с увеличением УК в тех случаях, когда решение об увеличении УК принимается СД. Такие изменения принимаются СД по результатам размещения акций. Числовые параметры изменились, надо изменить устав и совершенно не обязательно созывать ОСА – п. 2 ст. 12 ФЗ «Об АО».

Общий вывод: ИК понимается в широком и узком смысле этого слова. В широком – перечень вопросов, отнесенных ГК к ИК, формальный подход. В узком смысле слова, сущностный подход – только те вопросы, которые не мб переданы на разрешение СД и ИО.

Что касается вопросов, которые мб переданы на рассмотрение СД. Вопросы эти образуют особую компетенцию, которая не относится к исключительной. К этим вопросам можно отнести все вопросы за изъятиями, которые установлены уже в перечисленных пунктах.

Вопросы неИК можно классифицировать по видам:

1. Вопросы неИК, которые мб переданы на решение СД при наличии об этом в уставе специальной оговорки – это т.н. «альтернативная компетенция». То есть, по общему правилу, это компетенция ОСА, но уставом мб предусмотрена их передача СД. Их перечень относительно невелик. т

Условно это пять групп:

1. Вопросы, которые связаны с увеличением УК. Это решение об увеличении УК путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категории объявленных акций – пп. 5 ст. 65 акционерного закона. СД может принимать решение об увеличении далеко не любым способом. Каким? В частности, СД может принимать решения об увеличении УК путем размещения акций по открытой подписке, но даже здесь полномочия СД ограничены. Так, например, если количество размещаемых акций превысит 25% ранее размещенных обыкновенных акций, то такое увеличение УК может произойти по решению ОСА, которое принимается квалифицированным большинством в ¾ голосов. Необходимость большего числа голосов мб предусмотрена уставом АО – п. 4 ст. 39 ФЗ «Об АО». Что касается увеличения УК путем увеличения номинальной стоимости акций или посредством размещения дополнительных акций по закрытой подписке, то такое решение принимается ОСА – п. 2 ст. 28 и п. 3 ст. 39 ФЗ «Об АО». То есть даже в рамках увеличения УК СД далеко не всегда своим решением увеличить УК.

2. Сюда идут вопросы, которые касаются образования и досрочного прекращения полномочий ИО АО – пп. 9 ст. 65 ФЗ «Об АО».

3. Вопросы размещения и приобретения обществом ЦБ, если при этом не происходит изменение УК. Речь идет, прежде всего, о размещении облигаций. Решение о размещении облигаций может принимать СД – абз. 2 п. 2 ст. 33 ФЗ «Об АО». В одном случае даже при размещении облигаций соответствующее решение может приниматься только ОСА – речь идет о размещении облигаций, которые конвертируются (мб обменены) на обыкновенные акции и количество этих обыкновенных акций превысит 25% ранее размещенных обыкновенных акций. В этом случае только решение ОСА. К этой же группе следует отнести решения, связанные с приобретением обществом собственных акций. Речь идет о случаях, предусмотренных п. 2 ст. 72 акционерного закона. В частности, общество может принять решение о приобретении собственных акций с целью дальнейшей их реализации – они дб реализованы в течение года с момента их приобретения.

4. Это группа новая – ее появление связано общей тенденцией ограничения компетенции ОСА. Речь идет об утверждении годового отчета и готовой бухгалтерской отчетности. Традиционно эти вопросы относились к исключительной компетенции общего собрания. Летом 2015 года были приняты поправки – теперь согласно п. 11 ст. 48 закона устав общества может предусмотреть, что решение по этим вопросам принимает СД. Следующий кусок, который планируется отщипнуть от ИК ОСА это решение вопросов, связанных с утверждением внутренних регламентов и положений. СД сейчас сам о себе положение утвердить не может.

5. Относительно новая группа вопросов – принятие решений об обращении к организатору торгов с заявлением о листинге (включение в котировальные листы) акций общества и иных эмиссионных ЦБ, которые конвертируются в акции – пп. 19.1 п. 1 ст. 48 закона.

2. Вопросы, решения по которым может принимать как ОСА, так и СД. Это т.н. «смешанная компетенция». Пример: институт крупных сделок, которые подлежат одобрению СД. Решение СД дб единогласным, если оно не принимается, то тогда вопрос передается на рассмотрение на ОСА – простое большинство решает.

В зависимости от того, по чьей инициативе ОСА принимает к рассмотрению тот или иной вопрос, можно выделить:

1. Вопросы компетенции ОСА, которые мб рассмотрены исключительно по предложению СД – наибольшие полномочия в по внесению вопросов на рассмотрение. Более того, есть ряд вопросов, которые мб внесены в повестку дня ОСА исключительно по инициативе СД.

2. …акционеров – п. 1 ст. 53 закона. Акционеры, которые владеют не менее 2% голосующих акций, вправе вносить вопросы в повестку дня. Речь идет и о годовых собраниях, и о внеочередных.

3. …иных лиц - Аудитор общества или ревизионная комиссия (ревизор) вправе вносить вопросы в повестку дня внеочередного ОСА, которое созывается по их инициативе – ст. 55 закона.

Что касается объемов компетенции, то компетенция ПАО мб охарактеризована в качестве исчерпывающей. Это означает, что ОСА вправе принимать к рассмотрению лишь те вопросы, которые прямо предусмотрены законом!

Компетенция непубличного общества не является исчерпывающей или закрытой.

Нарушение этого правила влечет ничтожность решения ОСА. Решение, которое принято с нарушением компетенции, не имеет юридической силы вне зависимости от его судебного обжалования – п. 10 ст. 49 закона.

Судебная практика ясна и непротиворечива в этой связи.

Компетенция ОСА мб ограничена. При этом можно выделить 4 формы таких ограничений:

1. Устав АО может содержать прямой запрет на принятие решений по тому или иному вопросу. Пример: устав ПАО (абз. 1 п. 2 ст. 39 закона) может содержать прямое ограничение на проведение закрытой подписки на акции. Тогда ОСА уже не сможет принять решение об увеличении УК путем проведения закрытой подписки.

2. Некоторые решения мб приняты ОСА только если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества. Пример: приобретение обществом собственных акций в целях их последующего погашения или аннулирования и уменьшения УК (ст. 72 закона).

3. В уставе полномочия ОСА относятся к компетенции СД.

4. В ряде случаев устав может содержать готовые решения по определенным вопросам компетенции ОСА, в связи с чем принимать отдельный акт ОСА не может. Пример: срок выплаты дивидендов. Он мб определен уставом в соответствии с требованиями п. 6 ст. 42 закона. В этом случае ОСА, принимая решение о выплате, срок выплаты не определяет.

Возможна обратная ситуация, когда не СД рассматривает вопросы ОСА, а наоборот – ОСА рассматривает вопросы компетенции СД. Здесь не ограничение компетенции ОСА, а о расширении этих полномочий. Пример: когда СД не создается в обществе (менее 50 участников в обществе).

Есть случаи, когда даже при наличии полномочий ОСА не вправе принимать решения по отдельным вопросам. Пример: ОСА может принимать решение о выплате дивидендов. Но не всегда – это невозможно при наличии ограничений, установленных статьей 43 закона, которые содержат два вида ограничений:

1. На объявление дивидендов – по сути ограничение на появление обязательственного ПО.

2. На фактическую выплаты дивидендов – это ограничение на исполнение уже существующего обязательства по выплате дивидендов (например, станет банкротом, если выплатит).

Еще один пример: вопрос об увеличении УК. Только до полной его оплаты – п. 2 ст. 40 ГК РФ.

Еще пример: уменьшение УК. В результате УК он все равно должен составлять минимальную имущественную основу – абз. 4 п. 1 ст. 29 закона.

Продолжение второй лекции

В чем заключается процедура утверждения?

Заключается в принятии уполномоченным органом акционерного общества решения об утверждении. По общему правилу такое решение принимает СД. ОСА может принять решение о выпуске акций, если нет СД, а его функции выполняет ОСА.

Решение о выпуске ценных бумаг – документ установленной формы. Этот шаблон зависит от способа размещения ценных бумаг. Содержание шаблона зависит от выбранного способа размещения. Решения: решение о размещении ценных бумаг, решение о выпуске ценных бумаг. Утверждается на основании и в соответствии с решением о размещении. Таким образом, документ о выпуске ценных бумаг является производным от решения о размещении ценных бумаг. Отсюда следует простой вывод, что решение о выпуске цб не может содержать информацию, которая противоречит данным решения о размещении цб. Решение о выпуске не может содержать информацию о размещении. Нельзя делать вывод, что решение о выпуске является всего лишь объективированной формой, бумажным носителем, решение о размещении цб. Решение о размещении оформляется не решением о выпуске, а протоколом уполномоченного органа. Все-таки, если внимательно посмотреть перечень. 3. Подчиненное значение о выпуске цб. Для установления объема прав, которые предоставляются размещенным ценными бумагами. В развитие ст. 2 фз о рцб есть ст. 18. Сама эмиссионная цб закрепляет имущеситвенные права лишь в том объеме, в котором они уставнолены в решении о выпуске цб.

Что является объектом регистрации? Выпуск акции в целом. Выпуск это совокупность ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав и имеющих одинаковую номинальную стоимость. Сама процедура государственной регистрации заключаетися в присвоении выпуску индивидуального регситрационного госвдарстивенного номера. Порядок присвоения номеров определен указанияем банка россии от 13 окт 2014 года за номером 3417У. В ряде случаев размещение ценных бумаг может вообще не предполагать государственной регистрации их выпуска. Следующий этап самый сложный. Появляются управомоченные субъекты. Этап эмиссионного процесса. Этап размещения цб. Суть в отчуждении цб первым приобретателям. Первые управомоченные, по отношению к эмитенту, субъекты. Устанавливают исчерпывающий перечень размещения цб.

1 способ. Размещение акций путем их распределения среди учредителей. Этот способ имеет одну разновидность. Если учредитель один, то мы говорим о размещении акций путем их приобретения и единственным учредителем. Но в любом случае, мы говорим о размещении акций при учреждений. Данный вид размещения имеет свои особенности: Во-первым, применение данного способа цб обусловлено не волей учредителей, а предписанием нормативных правовых актов. Вторая особ. Данный способ может быть использован только в целях формирования уставного капитала. Увеличит УК и изменить его структуру данным способом невозможно. 3 особенность. Есть четко незыблемое правило, которое прямо предусмотрено законом. Размещение ценных бумаг до государственной регистрации их выпуска категорически запрещено. Данный способ представляет собой исключения из данного общего правила. Размещение при учреждении акционерного общества осуществляется в день государственной регситрации самого ЮЛ. Гос регистрация выпуска ценных бумаг происходит одновременно с государственной регистрации отчета об итогах выпуска и осуществляется после фактичесокого размещения цб. При размещении акций таким способом существуют особые основания. Поэтому основанием для размещения цб в данном случае могут быть два документа. Договор о создании общества или решение.

2 способ. Термин распределения используется в названии еще одного способа размещения цб. Данный способ используется для увелтичения уставного капитала акционерного общества за счет его имущества. Возможность увеличения ук за счет его имущества прямо предусмотрено ст 28 фз об ао. Распределение акций среди акционеров. В отличие от первого способа здесь субъектами приобретения акций являются не учредители, а акционеры. В чем особенности этого способа? Общее правило в ст. 99 ГК, где содержится норма-запрет. Она запрещает освобождать акционеров от обязанности об оплате акций. За счет акционеров происходит формирование УК. Предоствращает появление пустых цб. Когда мы говорим о распределении акций среди акционеров, то мы имеем в виду исключение из этой нормы запрета. Исключение из ст 99 ГК. В этой ситуации происходит увеличение УК, но при этом акционеры и это увеличение не оплачивают за счету величения собственных средств. Источником оплаты является имущество АО. За счет чего можно увеличить ук? Добавочный капитал. Он, в отличие от УК, представляет собой чистые активы акционерного общества и не обременен обязательствами. (Пассив тк обязательство перед обществом). Добавочный капитал – это актив в чистом виде. Средства, за счет которых формируется добавочный капитал, это актив, За счет чего может формироваться? Формирование добавочного капитала за счет средств эмиссионного дохода (рыночная цена размещения акции – номинальная стоимость акции). Второй источник – средстав, полученные от переоценки основных фондов (амортизация). Станок покупался в долларах, а курс вырос и он выше амортизации. Эту дельту мы можем велючить в зачет. Остатки фондов специального назначения по итогам предыдущего года за исключением РФ (резерного фонда) и фарпа (фонд акционирования работников предприятия). 3 источник. Нераспределенная прибыль прошлых лет. Если мы используем данный источник, надо понимать, что сумма, на которую увеличивается УК не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов и суммы уставного капитала + резервного фонда. УК увеличивается, а процентное соотношение долей остается неизменной. Размещение доп акций происходит среди всех акционеров в определенной пропорции. Распределение акций как процесс осуществляется в один день. Этот день указывается в решении о выпуске цб. Участвует в этом процессе владельцы ценных бумаг, зарегистрирвоанные на этот день в реестре акционеров. Основания для проведения этой процедуры – корпоративный акт акционерного общества эмитента, принятый в форме решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций посредством их распределения среди акционеров. Процедура дарения. Данная процедура представляет собой действия акционерного общества эмитента по исполнению указанного корпоративного акта. Не совсем корректно говорить, что это односторонняя сделка.

Конвертация. Суть в замене уже размещенных ценных бумаг на размещаемые. Итог этой замены: аннулирование ценных бумаг прежнего выпуска и размещение новых ценных бумаг. Что можео происходить в результате этой заменты. Может меняться вид ценных бумаг. Это происходит когда облигации конвертируются в акции. В результате конвертации может быть произведена изменение категории цб, когда прев. Конвертируются в обыкноыенный. Обратная операция невозможно. В результате конвертации может меняться тип цб. Конверация используется и тогда, когда возникает необходимость изменить объем прав, удостоверяемых акциями. Конвертация, в результате которой происходит изменение номинальной стоимости цб. При изменении ном стоимости ценных бумаг, уставный капитал не изменяется. Такой вариант возможен в результате проведения процедуры консолидации или дробления. Если мы говорим о консолидации, то эта процедура заключается в том, что вместо нескольких цб одной ном стоимости, мы выпускаем другую с большей номинальной стоимостью. Номинал прежний за счет сокращения количества. Иная ситуация: дробление. Одна больше номинальной стоимостью аннулируется и вместо нее выпускается несколько цб меньшей номинальной стоимостью. Увеличивается номинальная стоимость акций – увеличивается УК и наоборот. Источником таких акций, которые нужно погасить в целях уменьшения УК могут быть акции, которые специально приобретены, казначейские акции. За счет дополнительных средств, получаемых от акционеров. Если стоит задача увеличения УК в процессе конвертации, то это увеличение может произойти исключительно за счет имущества акционерного общества. Применительно к источникам оплаты действтует ровным счетом все те же правила и ограничения, которые установлены стандартами при распределении акций среди акционеров.

Виды общих собраний.

Все ОСА, которые могут проводиться в АО, можно классифицировать на два вида⁶: