23. Понятие брака (matrimonium),условия и порядок заключения.

Близким к понятию семьи является понятие брака. Модестин писал: «Брак есть союз мужа и жены, общность всей жизни, единение божественного и человеческого права» (D.23.2.1). Но такое определение не является юридическим. Под браком следует понимать союз мужчины и женщины, порождающий взаимные права и обязанности.

С древнейших времен в Риме существовали две формы брака:

• с мужней властью (cum manu)

• без мужней власти (sine manu).

При первой форме брака жена не обладала имущественной самостоятельностью, но наряду со своими детьми имела право наследования после смерти мужа и его родственников. Вступая в брак с мужней властью, женщина переходила в агнатическую семью мужа. Эта форма брака редко встречалась уже в классический период.

Вторая форма брака также появилась в архаический период. В браке без мужней власти юридически жена оставалась в своей прежней семье и могла обладать имущественной самостоятельностью.

Заключению брака могла предшествовать помолвка. О брачном сговоре речь идет в титуле 1 книги 23 Дигест, хотя никаких правовых последствий помолвка не создавала. Для ее совершения не требовалось личного участия жениха и невесты, однако будущие супруги должны были знать об этом или впоследствии одобрить помолвку. Для совершения помолвки также не требовалось достижения брачного возраста, но было необходимо, чтобы жених и невеста понимали значение этого акта.

Как правило, браки заключались неформально. Торжественный обряд – конфарреация – редко совершался уже в классический период. Для заключения брака требовалось согласие жениха и невесты, а также их домовладык. Брак считался недействительным, если жених и невеста еще не достигли брачного возраста (для девушек – 12 лет, для юношей – 14 лет) или состояли в близкой степени родства. Права заключать законный римский брак (ius connubii) были лишены иностранцы и некоторые латины, существовали также и определенные ограничения на браки и между римлянами. «Папиевым законом предусмотрено, что всем свободнорожденным, кроме сенаторов и их детей, разрешается брать в жены вольноотпущенниц»

Расторжение брака в Риме допускалось как по желанию одного из супругов, так и по обоюдному согласию. В браке с мужней властью инициатором развода мог быть только муж, брак без мужней власти мог быть расторгнут и по инициативе жены. От причины развода зависела «судьба» приданого.

Наряду с браком существовало дозволенное законом сожительство – конкубинат. Видимо, необходимость в допущении подобных союзов была связана с тем, что для заключения законного римского брака требовалось ius connubii (право вступать в брак), следовательно, не все свободные лица могли между собой заключить брак (как отмечено выше, не допускались браки между лицом сенаторского сословия и вольноотпущенницей). Так, Марциан пишет: «Находиться в конкубинате может и вольноотпущенница другого лица, и свободнорожденная, и главным образом такая (женщина), место рождения которой неясно или которая продавала свое тело. Если же ктолибо предпочтет иметь конкубиной женщину честной жизни и свободнорожденную, то это не разрешается без заявления перед свидетелями»

С формальной стороны брак ничем не отличался от конкубината, в связи с этим в Дигестах отмечено: «Является ли женщина конкубиной, – этот вопрос разрешается лишь на основании направления воли» В отличие от брака, конкубинат порождал более ограниченные правовые последствия. Ни конкубина, ни ее дети не пользовались правами законной жены. Дети юридически не имели отца, хотя по своему желанию он мог их узаконить. После смерти мужчины конкубина и ее дети были вправе претендовать на долю в наследстве.