44. Понятие обыска и выемки, порядок и их производства.

Обыск – это следственное действие, предназначенное для отыскания и изъятия в каком-либо месте или у какого-либо лица предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, а также обнаружения разыскиваемых лиц и трупов. Указанное действие проводится на основании постановления следователя. Для производства обыска в жилище необходимо получить судебное решение или провести его с учетом положений ч. 5 ст. 165 УПК РФ.

Фактическим основанием для обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться предметы, документы, имеющие значение для уголовного дела, разыскиваемые лица или трупы.

Обыск представляет собой процедуру, состоящую из строго определенных элементов, которые можно представить в виде алгоритма. Так, например, обыск в жилище представляет собой такую последовательность:

- Следователь выносит постановление о возбуждении ходатайства перед судом о проведении обыска в жилище.

- Следователь представляет руководителю следственного органа указанное постановление и материалы, обосновывающие необходимость в проведении обыска.

- Руководитель следственного органа дает следователю согласие, подтверждающее необходимость в производстве данного следственного действия.

- Указанное постановление и материалы представляются судье районного суда или военного суда соответствующего уровня.

- Ходатайство о производстве обыска в жилище судья рассматривает в течение 24 часов с момента поступления постановления. При этом могут присутствовать прокурор, следователь.

Судья принимает одно из следующих решений:

- о разрешении производства обыска в жилище;

- об отказе в даче такого разрешения.

В случае положительного решения реализуются следующие элементы:

- Следователь приглашает для участия в данном следственном действии понятых и других необходимых участников (например, специалиста, сотрудника органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность).

- Перед началом обыска следователь предъявляет судебное решение о производстве данного следственного действия собственнику жилья или иным, находящимся там (проживающим), лицам.

- Лицам, у которых производится обыск, предлагается добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, а также предметы и вещества, изъятые из свободного гражданского оборота.

- Проводятся действия, направленные на отыскание предметов, документов и ценностей, подлежащих изъятию .

- Обнаруженные предметы, документы, ценности предъявляются понятым и другим, присутствующим при обыске, лицам, упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

- Ход и результаты обыска отражаются в протоколе. С протоколом ознакамливаются все участники следственного действия и им разъясняется право производить подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении.

- Протокол подписывается следователем, а также лицами, участвующими в следственном действии. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи.

Выемка – следственное действие, направленное на изъятие предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.

Указанное действие проводится на основании постановления следователя.

Если выемку предполагается осуществить в жилище, то для этого требуется получить судебное решение. Судебное решение также необходимо для производства выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную, охраняемую федеральным законом, тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард.

Фактическим основанием производства выемки являются данные, указывающие на конкретное местонахождение предметов и документов, подлежащих изъятию в целях расследования уголовного дела. Такие данные могут быть получены в ходе уголовно-процессуальной и оперативно-розыскной деятельности.

В постановлении следователя или постановлении суда должна содержаться конкретизация подлежащих выемке предметов и документов для того, чтобы исключить необоснованное изъятие тех вещей и документов, которые не имеют отношения к делу.

Порядок производства выемки во многом схож с обыском. Но отличие данные следственных действий между собой состоит в том, что при обыске проводятся действия, направленные на отыскание предметов, документов и ценностей, имеющих значение для дела, а при выемке точно известно, где и (или) у кого эти предметы и документы находятся, и их отыскание на предмет обнаружения не проводится.