2. Основные типы коллизионных привязок.

Сложились исторически и носят универсальный характер. Коллизионные привязки обуславливают выбор и определение применимого права.

Существуют следующие типы привязок:

1) Личный закон ФЛ – применение права того государства, которому принадлежит ФЛ, являющееся участником правоотношений в сфере МЧП. Применяется для решения следующих вопросов: определение право и дееспособности, регулирование личных неимущественных прав ( право на имя), для определения условий заключения брака (для определения брачного возраста), для регулирования наследственных правоотношений. Личный закон ФЛ определяется при помощи следующих критериев:

- закон гражданства,

- закон места жительства,

- критерий домициля (только в Великобритании).

В РФ в качестве основного правила применяется закон страны гражданства, в качестве субсидиарного закон места жительства (ст. 1195 ГК)

2) Личный закон ЮЛ – статус лица в качестве юридического, организационно-правовая форма ЮЛ, его фирменное наименование, его право и дееспособность (в том числе деликтоспособности) порядок реорганизации и ликвидации, внутренние организационные отношения, в т.ч. отношения между лицом и его участниками.

Критерии:

- инкорпорация (личным законом признается страна, где ЮЛ было учреждено – не путать с регистрацией ЮЛ. В МЧП регистрация и учреждение не одно и то же, т.к. есть ЮЛ, которые не регистрируются), Место учреждения определяется либо по сведениям из учредительных док-тов (если они есть), по месту регистрации (если она есть), по выписке из торгового реестра своей страны.

- оседлости (личный закон определяется по месту нахождения органов управления),

- критерий центра эксплуатации (личный закон определяется по месту, где ЮЛ осуществляет свою деятельность (основную деятельность). Центр эксплуатации= «коммерческое предприятие» ЮЛ.- место совершения основных деловых операций. Применяется развивающимися гос-вами. Первой применила Индия.

- критерий контроля (личный закон определяется по гос.принадлежности лица, которое осуществляет реальный контроль за деятельностью данного ЮЛ). Как правило применяется в случае оккупирования чужой территории. Первой применяла Великобритания. Далее активно использовала фашистская Германия. Последнее применение – США в Ираке.

1,2 – наиболее часто, 3 – редко, 4- единичные случаи.

В РФ Ст. 1202 ГК в качестве основного правила закрепляет критерий инкорпорации. В качестве субсидиарного критерия для регулирования внешнеэкономической деятельности - П. 2 ст. 1211 ГК для определения национальности лица в сфере договорных отношений закрепляет критерий центра эксплуатации

3) Закон места нахождения вещи – применение права того государства, на территории которого фактически находится вещь, основной закон в сфере вещного права. Решается вопрос принадлежности имущества к движимому или недвижимому, объем вещных прав, определяется порядок изменения, возникновения и прекращения вещных прав и определяется наследование недвижимого имущества. Ст. 1205 и 1206 ГК.

4) Закон места совершения акта – применение права того гос-ва, на территории которого был совершен юридически значимый акт. Разновидностями данной привязки явл-ся закон места заключения брака, расторжения брака, закон места заключения договора, закон совершения односторонней сделки. Данная привязка используется для определения формы акта, решения процедурных вопросов. В соответствие с данным законом к совершенным и совершаемым актам с точки зрения формы и процедурных аспектов буде применяться право того государства, на территории которого данный акт совершается. Ст. 156, 158 СК и какая-то ГК.

5) Закон места причинения вреда – применяется закон гос-ва, где был причинен вред. Применяется для регулирования деликтных обязательств и означает применение права того государства, где был причинен вред. Решаются вопросы деликтоспособности причинителя вреда, возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда, основания ответственности, основания освобождения от ответственности, способы, объем и размер возмещения вреда.

Такая территория определяется с учетом 2х критериев:

1. место, где имелось действие или иное обстоятельство, служившее основанием требования о возмещении вреда.

2. место наступления вредных последствий.

2 критерий применяется, как правило, по экологическим правонарушениям: отходы приплыли на нашу территорию – применяются наши законы.

Ст. 1219 ГК закрепляет в качестве основного правила 1ый критерий, и в качестве субсидиарного правила второй критерий.

6) Закон места осуществления деятельности (места работы) – применяется в ТП и при регулировании некоторых ГП договоров. Определяется полный объем право- и дееспособности, а также все аспекты правового регулирования трудовых отношений.

7) Закон флага – применяется в сфере морского права, применение права того государства, под флагом которого плавает судно. Решает вопросы – правовой статус членов экипажа (в т.ч. трудовые отношения), право собственности на судно, вещные права на имущество, затонувшее в открытом море, ответственность за вред, причиненный в открытом море. Ст. 426, 427 КТМ РФ

8) Закон суда – применение права того государства, суд которого рассматривает дело с участием иностранного элемента. Закон суда применим в след.случаях:

1. для определения процессуального права

2. в случае квалификации юридических понятий

3. при применении коллизионных норм

4. подлежащее применению иностранное право не было установлено в разумные сроки. Разумный срок: от 6 мес. до года.

Нет в ГК. Глава 44 ГПК.

9) Закон автономии воли сторон – действует в сфере обязательственных правоотношений, в связи с договорами. Действует право той страны, которое выбрали стороны. Решает вопросы обязательственного статута ст. 1212 ГК.

Имеет 2 разновидности:

1. абсолютная автономия воли – стороны договора могут избрать к своим правоотношениям право абсолютно любого государства из объективно существующих. Данная привязка разрешает избирать право непризнанного гос-ва. Т.е. право Косово можно применять.

2. ограниченная автономия - стороны могут избрать в качестве применимого только законодательство того государства, которое каким бы то ни было образом связано с правоотношением. Применяется в США.

В РФ ст. 1210 ГК закрепляет принцип абсолютной автономии воли

10) Закон наиболее тесной связи - в обязательственных правоотношениях в качестве субсидиарной привязки, в том случае, когда стороны договора не воспользовались правом выбора применимого права.

В законодательстве разных гос-в установлены различные критерии определения тесной связи, но наиболее распространенным критерием явл-ся критерий эффективного исполнения.

С т.зр. п.2 ст. 1211 ГК к договору применяется право того гос-ва, на территории которого находится место жительства или постоянное (основное) место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение по договору, имеющее решающее значение для содержания этого договора. Фактически речь идет об определении главной стороны договора. Такой стороной будет являться сторона, передающая вещные права на предмет договора, или выполняющая активные действия, связанные с предметом договора (выполняет работы или оказывает услуги). Такой стороной никогда не будет явл-ся плательщик по договору. Главной стороной договора купли-продажи будет продавец, подряда – подрядчик, в договоре аренды – арендодатель. Для договор мены не применим.

При помощи последних 2 привязок решаются следующие вопросы:

1. толкование договора

2. права и обязанности сторон договора

3. исполнение договора

4. последствия ненадлежащего исполнения договора

5. прекращение договора

6. последствия недействительности договора.

11) Закон валюты долга – для регулирования расчетных отношений, означает применение права того государства, чья валюта использована при определении цены договора. Российская доктрина и практика отрицает существование данной привязки. В нашей стране денежные обязательства входят в сферу обязательственного статута.

Активно используется США и странами, подчиненными ее правовой системе.

РФ – скептически.