Вопросы и задания для самоконтроля:

1. Исторические, социально-экономические и культурные предпосылки

возникновения романо-германской правовой семьи.

). Структура и источники права романо-германской правовой семьи.

1. Правовая система Франции.

4. Правовая система Германии.

5. География распространения романо-германской правовой семьи.

6. Обстоятельства формирования независимых государств в Латинской Америке и рецепция зарубежного правового опыта.

7. Особенности правовых систем стран Латинской Америки.

8. Общая судьба Скандинавских стран в эпоху Средневековья.

9. Особенности скандинавских сводов законов XVII и XVIII вв.

10. Система источников права в Скандинавских странах.

11. Унификация и гармонизация законодательств Скандинавских стран.

12. Рецепция европейского континентального права в условиях револю­ции Мэйдзи в Японии.

13. Влияние американского права на правовую систему Японии после Второй мировой войны.

14. Взаимодействие японских традиционных норм (гири) и воспринято­го западного права.

Глава 4. Семья англосаксонского общего права

§ 1. Возникновение и развитие общего права

Общее право, окончательно сложившееся к XVIII в., является правом сугубо Англии и Уэльса. Не существует единого права ни Соединенного Королевства, ни права Великобритании. Северная Ирландия и Шотлан­дия, острова Ла-Манша и остров Мэн имеют свои собственные право­вые системы. В то же время общее право, будучи сугубо английским правом, является универсальной моделью и занимает доминирующее положение в англосаксонской семье. Рассмотрение английского права предусматривает достаточно подробный анализ его исторического раз­вития.

Своеобразие развития английской правовой системы состоит в том, что она не испытала влияния рецепции римского права, не подверглась кодификации и развивалась автономным путем, во многом изолируясь от континентального европейского права.

Вся история английского права подразделяется на четыре больших периода. Первый период длился от ухода римских легионов из Британии до 1066 г. Второй период завершился войной Алой и Белой розы и вос­шествием на английский трон Тюдоров в 1485 г. Конец третьего периода и начало четвертого пришлись на год Великой парламентской реформы (1832 г.).

Первый период приходится на «темные» века европейской исто­рии - эпоху раннего средневековья. Вначале V в. Рим был вынужден вы­пей и свои легионы из Британии. Римское господство прекратилось, и на м'рриторию современной Англии хлынули германские племена англов,

59

саксов и ютов, создавшие здесь семь своих королевств. Эти государства подверглись агрессии со стороны датчан и норвежцев, которая продол­жалась в течение двух столетий. Только после развала державы датского короля Кнута Великого возникла единая англосаксонская монархия.

Право этой эпохи почти неизвестно. Фактически в отдельных частях страны (бывших независимых государствах) действовало свое право. На протяжении всего первого периода в стране не было права, общего для всей Англии. Наиболее известные памятники права той эпохи - Законы Этельберта, короля Кента (ок. 600 г.), состоящие из 90 коротких фраз, и Законы Кнута Великого, составленные четырьмя веками позже и гораздо более разработанные.

Так называемое «нормандское завоевание» Англии 1066 г. на самом деле представляло собой обычную смену правящей династии, осущест­вленную вооруженным путем. Вильгельм, герцог Нормандии, во главе семитысячного войска переправился через Ла-Манш и в битве у Гастинг­са одержал полную победу над королем англосаксов Гарольдом, кото­рый в этом сражении погиб. Поскольку претензии Вильгельма на англий­ский престол были определенным образом обоснованы, знать англосак­сов, собравшаяся в Лондоне, признала его своим сюзереном. Благодаря этому все выступления против нового короля и его представителей на местах были подавлены.

В то же время нормандское завоевание - это рубежное событие в истории английской правовой системы. Оно означало установление в стране системы сильной централизованной власти. Причем эта система уже была апробирована в Нормандии. Фактически произошел переход от раннефеодальной монархии к сеньориальной, быстро трансформи­ровавшейся в сословно-представительную, минуя этап феодальной раз­дробленности. Произошло это в силу следующих причин. Те две сотни баронов, которые пришли вместе с герцогом Нормандии, вынуждены были сплотиться вокруг своего монарха, чтобы защитить свои приобре­тения. Сам же Вильгельм проявил себя как незаурядный правитель.

Во-первых, распределяя земли между своими вассалами, он не соз­дал ни одного крупного феодального владения, не допустив таким об­разом появления сильной феодальной оппозиции.

Во-вторых, сразу после завоевания общее право как право, общее для всей Англии, возникнуть не могло. Правосудие в этих условиях осу­ществляли собрания свободных людей, или суды округов и их подраз-

60

деления - суды сотен. Основывались они в своих решениях на местных обычаях. После завоевания данные судебные инстанции были допол­нены новым институтом. Исследователи указывают, что окончательную оценку правления любого средневекового короля всегда нужно давать на основе того, как он вершил правосудие. Центральной фигурой судеб­ного процесса стал шериф. В правление Вильгельма шерифами стано­вились крупные феодалы, которые получали право лично вершить суд. Они находились в особых отношениях с судами округов и сотен, рас­сматривая в этих судах различные дела. Правда, шериф мог разделять эти обязанности с другими чиновниками. В частности, позже появилась должность местного юстициария. Но в конечном итоге в начале второ­го этапа именно шериф являлся непосредственным исполнителем воли короля, и, как правило, именно шерифу были адресованы указы короля, повелевающие рассмотреть какое-либо дело. Кроме того, король иногда направлял на места членов своего собственного суда для ведения особо важных дел¹.

Сам монарх осуществлял только «высший суд». Это был суд особо знат­ных людей для особо крупных дел, в котором король решал дела с помо­щью своих приближенных. Он получил наименование Курии (Curia regis).

Начиная со второй половины XII в. судьи королевского суда нача­ли проводить так называемые ассизы - выездные заседания на местах столь часто, что стало возможным говорить о применении по отноше­нию ко всей стране права королевского двора.

В XIII в. в рамках королевской Курии сложились автономные обра­зования, наделенные судебной компетенцией комиссии с постоянным местопребыванием в Вестминстере. Вмешательство этих судов было ограничено тремя категориями дел: делами, затрагивающими королев­ские финансы; делами, касающимися земельной собственности и не­движимости; тяжкими уголовными преступлениями, затрагивающими мир в королевстве. Поначалу эти судебные органы - Суд казначейства, Суд общегражданских исков и Суд королевской скамьи - рассматривали только определенные дела из трех вышеназванных категорий, но коро­левская власть была заинтересована в расширении своих судебных пол­номочий, и к концу второго периода королевские вестминстерские суды стали единственным органом правосудия.

В процессе деятельности королевских судов постепенно сложилась определенная совокупность решений, которая стала использоваться эти­ми же судами в дальнейшем. В результате возник качественно новый источник права - судебный прецедент: однажды принятое судебное ре­шение становится в дальнейшем обязательным для всех судей при раз­решении аналогичных дел. «Таким образом, в XII - XIII вв. королевская юстиция постепенно разрастается из судебного учреждения со специ­альной компетенцией по решению споров с участием государства в об­щую юрисдикцию с широкими полномочиями»¹.

В связи с тем, что главным в условиях юридического спора стало по­лучение возможности обратиться в королевский суд, сложилась форму­ла «судебная защита предшествует праву», предопределившая суть ан­глийского правопонимания.

Формулирование общего прецедентного права в XIII в. дополняется появлением еще одного источника - статута. Речь идет о законах, при­нимавшихся парламентом и одобряемых королем.

В конце XIII в. в Англии завершается оформление сословно-предста­вительной монархии. В целом, политическое развитие страны в этом столетии шло в направлении дальнейшей централизации феодального государства. Однако это развитие было осложнено межсословной и вну- трисословной борьбой. В начале XIII в. королевская власть в лице Иоан­на Безземельного столкнулась с мощной оппозицией, которую образо­вали бароны, рыцарство и горожане. Результатом этого противостояния стало подписание королем в 1215 г. Великой хартии вольностей, которая ограничила королевский произвол в стране.

В середине этого же столетия ситуация повторилась. В 1258 г. в Окс­форде собрался совет магнатов, который утвердил «Оксфордские прови­зии». В государстве создавался совет пятнадцати баронов, без согласия которых король не мог принимать никаких решений. Кроме того, бароны избрали двенадцать человек, которые собирались трижды в год и вме­сте с советом пятнадцати обсуждали государственные дела.

В 1259 г. были приняты «Вестминстерские провизии», отражавшие интересы рыцарства, горожан и свободных крестьян. Король Генрих III отказался их соблюдать, и в 1263 г. началась гражданская война. Наи­более дальновидная часть баронов во главе с Симоном де Монфором возглавила силы оппозиции и нанесла поражение королю.

В январе 1265 г. де Монфор созвал собрание, на которое, кроме крупнейших прелатов и баронов, пригласил по два рыцаря от каждого графства и по два горожанина от наиболее значительных городов. Это было (шчалом английского парламента.

В первой половине XIV в. парламент стал делиться на две палаты: верхнюю - палату лордов, где заседали прелаты и бароны, и нижнюю - палату общин, где заседают рыцари и горожане. В том же веке, поми­мо права устанавливать налоги, парламент приобрел право участвовать в издании статутов (законов), которые принимались королем и палатой лордов по петиции палаты общин.

Появление статутного права стало некоторым образом сдерживать правотворческую деятельность судей, что получило свое отражение в принципе, согласно которому изменения в праве не должны происхо­дить без согласия короля и парламента. Однако тогда же было установ­лено право судей интерпретировать статуты.

Итоги всего второго периода развития английского права могут быть сформулированы следующим образом. Условия формирования общего права привели, во-первых, к тому, что английские юристы сосредоточили свое внимание на процессе. Во-вторых, они определили многие катего­рии английского права, повлияли на его понятийный фонд. В-третьих, благодаря этим факторам, английское право не разделилось на публич­ное и частное. И, в-четвертых, они воспрепятствовали редакции кате­горий и понятий римского права.

В XIV в. ситуация в судах общего права стала осложняться тем, что, с одной стороны, они не успевали в своем развитии за изменяющими­ся условиями, а, с другой стороны, процедура рассмотрения дел в этих судах была запутана и формалистична. К этому добавилась развившаяся в судах общего права практика технических ошибок (возможно предна­меренных), подкупов, процессуальных уловок. Вследствие этого те лица, которые были недовольны принятым в суде решением, обращались с просьбой к монарху о его вмешательстве ради восстановления попран­ной справедливости. Поскольку к рассмотрению такого рода дел был причастен, с одной стороны, лорд-канцлер, высшее должностное лицо королевства, а с другой стороны, духовник короля и первосвященник Англии, постольку считалось, что он в состоянии самостоятельно при­нять взвешенное и справедливое решение по делу. К тому же, как пра­вило, сам лорд-канцлер обладал прекрасным знанием общего права и имел штат юристов.

К концу войны Алой и Белой розы лорд-канцлер окончательно пре­вратился в автономного судью, единолично принимающего решения по делу от имени короля и совета. На основе его решений постепенно сло­жился целый комплекс юридических норм, получивших название «пра­во справедливости».

По окончании войны роз и воцарения Тюдоров начался третий пери­од развития английской правовой системы, отмеченной соперничеством общего права и права справедливости. В ведомстве лорд-канцлера была разработана особая процедура, которая существенно отличалась от про­цедуры судов общего права. Первоначально в решениях лорд-канцлера наблюдался элемент религиозного субъективизма, характерный для высшего лица в церковной иерархии. Однако после 1529 г., когда им стал Томас Мор, и в дальнейшем этот пост стали занимать светские лица, право справедливости начало приобретать прецедентный характер. На­чиная с конца XVI в. начинается регулярная публикация решений суда лорд-канцлера, и он сам оказывается связанным своими же собственны­ми прецедентами.

Следует отдельно отметить, что английский абсолютизм XVI в. преду­сматривал широкое использование королевской прерогативы. Суд лорд- канцлера строился на принципах, в значительной степени заимствован­ных из римского и канонического права. К этому следует добавить, что правосудие лорд-канцлера, не знавшее института присяжных, больше подходило королевской власти, чем общее право с его гласной и публич­ной процедурой. Очень импонировала и письменная, инквизиционная процедура ведения судопроизводства лорд-канцлера. И, наконец, одна из главных формул римского права - «правитель изъят из действия зако­на» - в наибольшей степени соответствовала практике абсолютизма.

Лорд-канцлер не раз был готов воспрепятствовать путем судебного запрета одной из сторон начать или продолжить какой-либо процесс в судах общего права или же помешать ей привести в исполнение су­дебное решение, вынесенное в ее пользу. В начале XVII в. эта практика привела к серьезному противостоянию лорд-канцлера Эллесмера и вер­ховного судьи Коука. Коук придерживался той точки зрения, что лорд- канцлер не может ставить себя выше судов общего права и запрещать 64

мановением руки уже начавшиеся процессы, препятствовать приведе­нию в исполнение судебных решений, имеющих законную силу. На это Эллесмер невозмутимо возражал, что, если решения судов общего пра­ва приняты под давлением, неправильно и недобросовестно, то лорд- канцлер имеет право признать их недействительными и аннулировать, но не за-допущенные в них ошибки или недостатки, а за недобросовест­ность одной из сторон в деле¹. В конечном итоге в дело вмешался ко­роль Яков I, решивший спор в пользу лорд-канцлера.

Однако не все было так просто. У судов общего права был сильный союзник - английский парламент, который объединился с ними против королевского абсолютизма. В связи с этим, канцлеры оказались доста­точно умными, чтобы не злоупотреблять своей победой. К тому же и парламент был больше заинтересован в ликвидации королевского ка­рательного органа «Звездная палата», чем суда справедливости. В итоге было достигнуто компромиссное соглашение - юрисдикция суда спра­ведливости не должна расширяться за счет судов общего права. Сам канцлерский суд должен осуществлять правосудие в соответствие со своими прецедентами. Было также решено, что монарх не будет созда­вать новых судебных инстанций, независимых от судов общего права. К тому же с 1621 г. был установлен контроль палаты лордов за решениями суда канцлера.

Такой ход событий привел к тому, что учреждение лорд-канцлера по­степенно было преобразовано в канцлерский суд. Если в XVII в. судьей в нем был лорд-канцлер, то с 1730 г. - его ближайший подчиненный, председатель апелляционного суда. В итоге правовые нормы, выраба­тываемые судом справедливости, приобрели такой же прецедентный и юридико-технический характер, как и нормы общего права.

Последний важный штрих, характеризующий третий период, - это завершение формирования юридического сословия и окончательное оформление английской юридической доктрины.

Развитие судов общего права привело к образованию широкого кру­га юридически грамотных людей. Постепенно, к началу XIV в., юристы- практики организовались в многочисленные гильдии, из которых четыре сохранились и по сей день: Линкольновская школа-гильдия, Греевская школа-гильдия, Внутренний Темпл (храм), Средний Темпл (храм). Руко-

водили юридическим гильдиями старейшины - юристы с большим ста­жем. Здесь следует отметить, что в ту эпоху юристами в Англии стано­вились не по окончании университетов, а проходя обучение в гильдиях. «Молодой юрист приобретал правовые знания, участвуя в судебных за­седаниях, в семинарских занятиях, имитировавших судебные процес­сы, на которых старейшины выступали в качестве судей, слушая лекции опытных юристов-практиков. Но самую важную роль в их занятиях игра­ло постоянное, ежедневное общение с более старшими и более опыт­ными коллегами, которые углубляли их образование путем обсуждения практических проблем»¹.

В XIII в. появилась тенденция отбирать судей королевских судов из юридического сословия. И к началу XIV в. это стало правилом. В итоге юридическая элита Англии - это не профессора или чиновники, а судьи и адвокаты - юристы-практики, которых связывают тесные профессио­нальные и корпоративные узы. Все они подчиняются жесткой внутрен­ней дисциплине.

После того, как в XVII в. с абсолютной монархией было покончено в ходе Великой английской революции, юридический мир выдвинул из своей среды целую когорту талантливых адвокатов и судей, направив­ших эволюцию общего права и права справедливости в нужном направ­лении. Они приспособили право к потребностям развития экономики, в частности, торговли, мореплавания и промышленности. Благодаря им в рамках третьего периода была разработана доктрина английского права, начала которой были заложены трудами Глэнвилла и Брэктона в XII—XIII вв. И тот, и другой были высшими чиновниками королевских су­дов. Их трактаты были первыми в английской юридической литературе признаны источниками права. «В них систематизированы и последова­тельно прокомментированы все встречающиеся в юридической практи­ке того времени предписания, которые авторы рассматривали как дей­ствующее право»².

В третьем периоде их дело было продолжено целой плеядой ав­торов. Наиболее видные из них - Литльтон, написавший трактат о вла­дении (конец XV в.); уже упоминавшимся Коуком был написан ком­ментарий к трактату Литтлтона. Именно благодаря этим двум трудам в

правовой оборот были введены многие понятия и конструкции. Очень важное значение и по сей день имеют «Институции английского права», изданные Коуком в 1628 г. Определенный интерес представляют диало­ги между приверженцем римского права и сторонником общего права, опубликованные во второй четверти XVI в. Сен-Жерменом под названи­ем «Профессор и студент». Однако самый значительный вклад в док­трину английского права был сделан У. Блэкстоном в XVIII в. Добившись определенных успехов на поприще адвокатской практики, он стал про­фессором в Оксфорде. Здесь им был создан четырехтомный «Коммента­рий к английским законам». В нем великий английский юрист попытался в систематизированном виде изложить все право Англии. Данный труд отличается ясностью и изяществом стиля, точностью и афористичностью формулировок. И хотя «Комментарий» не достигал уровня теоретическо­го обобщения, подобного тому, который был во Франции, тем не менее он представлял собой подведение итогов развития общего права в тре­тьем периоде. Как отмечают К. Цвайгерт и X. Кетц, «значение Блэкстона заключается в том, что он впервые привел в порядок и во взаимосвязь го наработанное и хаотичное нагромождение глыб, которое представля­ло собой в то время английское прецедентное право, бесформенное, со случайными вкраплениями законодательных актов, которые еще более ыпутывали его очертания»¹.

Комментарий пользовался большим успехом не только в Англии, благодаря ему английское право стало доступно для изучения, что, в частности, способствовало его рецепции в США.

Современный четвертый период развития английского права откры- и.имея радикальной парламентской реформой 1832 г. В Великобритании *м.1/1 принят новый избирательный закон. В результате к политической мласги была допущена средняя буржуазия. Это открывало дорогу для проведения важных реформ в других сферах общественной жизни.

Инициатором обновления стал видный политический мыслитель и |"|)И( I Иеремия Бентам. Возглавляемое им интеллектуальное течение ' фемилось подвергнуть критике с позиций философии утилитаризма ">!• |р.|диционные институты, оценивая их способность «дать счастье наибольшему числу людей». И, соответственно, одним из первых таких стало английское право.

И. Бентам выступил с предложением коренной реформы английской правовой системы посредством ее тотальной кодификации. Влияние Бентама была весьма значительным, и хотя всеобщей кодификации ан­глийского права не произошло (это противоречило интересам англий­ских юристов), тем не менее, благодаря его реформаторским идеям во второй половине XIX в. было принято значительное количество законо­дательных актов в области судоустройства, процессуального и матери­ального права.

В частности, в 1873-1875 гг. было ликвидировано дореформенное различие между судами общего права и судами справедливости. Это означало, что все английские суды должны применять право независи­мо от того, является ли оно общим правом или правом справедливости, т. е. общее право и право справедливости объединялись. Правда, «на самом деле, - как пишут Р. Давид и Д. Брили, - это различие продолжа­ет оставаться фундаментальным для английского права, и поэтому оно сравнимо с делением права на публичное и частное в том смысле, что английские юристы также естественно подразделяются на юристов, ра­ботающих в общем праве, и юристов, работающих в праве справедли­вости, как французские юристы подразделяются на тех, кто занимается гражданскими и уголовными делами»¹.

Серьезной переработке в XIX в. подверглось и материальное право. Были отменены фактически не действующие законы, и осуществле­на консолидация основных актов. В результате английское право было освобождено от наиболее архаических норм.

В соответствии с требованиями Бентама была урегулирована законо­дательными актами торгово-экономическая сфера. Один за другим были приняты законы «О векселях» (1882 г.), «О товариществах» (1890 г.), «О купле-продаже» (1897 г.). В то же время следует помнить, что все эти за­коны по существу лишь упорядочивали уже существующие и применяв­шиеся судами нормы прецедентного права. Вообще все законодатель­ство Англии подчинено доктрине прецедентного права.

Как указывают К. Цвайгерт и X. Кетц, «наглядным примером этому может служить закон о праве собственности 1925 г. Этот закон стал ин­струментом коренных преобразований в этой области и, в первую оче­редь, земельного права. Оно было реформировано и упрощено, однако в рамках общего права и с использованием всех традиционных и освя­щенных временем основных его понятий. Для иностранного юриста это означало, что данный закон останется для него тайной за семью печатя­ми, если он незнаком с основными понятиями английского права»¹.

Модернизация английской правовой системы, начатая в XIX в., была продолжена в XX в. Законы и регламенты приобрели невиданный ранее масштаб и значение. В социальной области английские юристы столкну­лись с лавиной законов. Жилищное право, защита прав квартиросъем­щиков, трудовое право, социальное страхование, дорожно-транспортное право и страховое право уже давно, как и во всей Европе, детально уре­гулированы законами.

В области решения проблем, выдвинутых практикой социального государства, идет процесс, сближения между английским и романо­германским правом. Это движение стимулируется потребностями евро­пейской интеграции, и ему благоприятствует сознание близости, которая существует у европейских стран, руководствующихся ценностями запад­ной цивилизации.