§ 3. Правовая система Израиля

Правовая система Израиля является, пожалуй, самым ярким при­мером смешанной системы. Ее уникальность состоит в том, что она сло­жилась на протяжении менее ста лет. И с исторической точки зрения представляет собой слоеный пирог, поскольку сочетает в себе элемен­ты иудейского права, романо-германского и англосаксонского права. На протяжении трех десятков лет в ней использовалась частично так же му­сульманское право.

История образования современного государства Израиль и история развития его правовой системы не просто тесно взаимосвязаны. Трудно сказать, что здесь стоит на первом плане. Если создание государства Из­раиль относится к 1948 г., то еще в 1921 г. в Палестине был сформирован

215

Главный равинат Земли Израиля. Он принял много важных решений во­шедших в правовую систему Израиля (об усыновлении, об обеспечении равных наследственных прав сыновей и дочерей, жен и мужей; о запре­те брать в жены девушек моложе 16 лет и т. д.). К началу 50 гг. XX в. его законодательная деятельность постепенно прекращается. Да, и понятно, парламент начал работать.

Однако деятельность Главного равината это так же показатель того, что одним из основных источников светского права Израиля является иудейское право. В частности, в законопроекте о наследовании, появив­шемся в 1952 г., указывалось, что он основывается, во-первых, на право­вом и фактическом состоянии страны, а во-вторых, на иудейском пра­ве, которое является «одним из ценнейших достижений национальной культуры»¹. И в обоснование совей позиции Министерство юстиции Из­раиля выдвинуло положение, указывающее, что иудейское право - это «первоисточник, но не единственный и не обязывающий».

Данный подход был определяющим в развитии правовой системы Израиля на протяжении минимум пятидесяти лет. Фактическое состоя­ние социально-экономической, политической и правовой жизни страны детерминировало задачи, стоящие перед законодателем. И в поиске ре­шений этих задач он обращался, в первую очередь, к иудейскому праву и только потом к законам других государств, в том числе и к актам, дей­ствовавшим на территории Израиля во время турецкого владычества и британского мандата.

В то же время не следует преувеличивать влияние иудейского права. В частности заместитель председателя Верховного суда Израиля Мена- хем Элон писал, что «с одной стороны, известное число действующих за­конов базируется на принципах иудейского права, а с другой стороны, «урожай» их невелик, скромен и много беднее того, каким он мог бы быть. И есть у нас к тому же законы, которые противоречат, без всякой надобности основам иудейского права»².

В числе актов, испытавших заметное воздействие иудейского права Закон о запрещении задержек заработной платы (1958 г.), Закон о ком­пенсации при увольнении работников (1962 г.), Закон об ответственно­сти за нарушения договоров хранения (1967 г.). Наиболее полно влияние

иудейского права ощущалось в законодательстве по брачно-семейным и наследственным делам.

Иудейское право воздействует на правовую систему Израиля и через осуществление правосудия. В стране заметную роль играют раввинские суды и религиозные судьи, образующие систему, в которую входят мест­ные суды и раввинский апелляционный суд, возникший также в 1921 г. Согласно закону эти суды должны опираться при решении этих вопросов на положения и предписания Торы.

В ведении раввинских судов находятся вопросы личного статуса граждан. В первую очередь брачно-семейные отношения. В последние десятилетия наблюдалась тенденция к расширению их компетенции за счет передачи им функций третейских судов. В этом качестве они рас­сматривают многие споры, связанные с трудовыми отношениями, пору­чительством, залогом, авторским правом и т. д.

Иудейское право оказывает влияние на правовую систему Израиля и через практику светских судов. Как пишет М. Элон: «Иногда иудейское право привлекалось для комментирования современных юридических по­нятий, терминов и определений. Нередки и такие случаи, когда иудейское право было главным источником судебного решения Верховного суда»¹.

Влияние иудейского права проявляется в особых чертах правовой системы Израиля, которые отличают ее от иных правовых систем со­временного мира. Речь идет об особых источниках права, своеобразной терминологии, уникальных правовых принципах, специфических кон­струкциях и правовых решениях.

В иудейском праве берет начало юридическая терминология права Израиля. Многие из его юридических конструкций унаследованы от иу­дейского права. Оно придает юридической технике особый смысл, не свойственный другим правовым системам.

Таким образом, «иудейское право, по-прежнему играет значитель­ную роль в развитии правовой системы Израиля в отличие от права От­томанской империи или англосаксонского общего права, унаследован­ных от прежних эпох»².

Помимо иудейского права на формирование правовой системы Изра­иля оказали влияние право Турецкой империи и английское общее право.

В начале XX в. территория Палестины, на которой в дальнейшем сфор­мировалось израильское государство, входило в состав Османской (турец­кой) империи. Одним из главных турецких законов того времени была Мад- жалла, кодифицированный акт, содержащий мусульманские гражданско- правовые нормы. В самой Турции Маджалла была отменена в 1926 г., но на территории Израиля ее отдельные нормы действовали вплоть до 80 гг.

После развала Турецкой империи (точнее ее раздела между держа­вами победителями в Первой мировой войне) мандат от Лиги наций на управление Палестиной получила Великобритания. Сразу же было при­нято решение, согласно которому правосудие должно осуществляться на основании английского прецедентного права. В результате английское общее право в значительной степени вытеснило право Турецкой импе­рии. Были изменены уголовное право, право компаний, право, регули­рующее вопросы банкротства, ряд гражданско-правовых институтов, уголовный и гражданский процесс, но обязательственное право продол­жало регулироваться Маджаллой.

Обретение Израилем статуса независимого государства в 1948 г. означало необходимость быстрого создания собственной правовой си­стемы (хотя построение ее фактически велось с 20-х гг.). Прежде всего был принят Декрет, оставивший в силе существовавшие на тот момент законы при условии, что они не должны противоречить Декларации не­зависимости или тем законам, которые будут приняты Кнесетом (парла­ментом) Израиля. В результате произошло частичное сокращение турец­кого права, английского и подмандатного права.

Начался этап становления правовой системы независимого Израи­ля, в ходе которого сложилась современная система источников его права. И в настоящее время источниками израильского права являются: нормативно-правовой акт в лице законов и разного рода подзаконных актов, судебный прецедент, правовой обычай и священные книги иуде­ев и мусульман.

Среди законов как источников права ключевая роль отведена Основ­ным законам, заменяющим конституцию. Такое положение объясняется тем, что когда в 1949 г. было создано Учредительное собрание, которое должно было принять конституцию Израиля, против этого шага выступи­ли не только ортодоксально настроенные иудеи, но и многие политики, заявившие, что в Израиле задачи Конституции выполняет Тора. В связи с этим Учредительное собрание, преобразовавшее себя в Кнесет (пар- 218 ламент) приняло решение о поэтапном принятии отдельных основных законов, которые будут соответствовать главам будущей конституции.

Основные законы имеют приоритет перед обыкновенными. Именно с развитием законодательства в Израиле укрепилась романо-германская правовая традиция. Посредством законов были сняты противоречия между турецким и английским правом, установлены единство и опреде­ленность в правовой система.

В 1980 г. был принят закон об основных правах, окончательно закре­пивший независимость правовой системы Израиля от английской систе­мы права.

«Закон об основных правах имеет больше декларативный, чем кон­структивный характер, - отмечает В. П. Воробьев, - он является свиде­тельством того, что израильское законодательство достигло такого уров­ня зрелости, который позволяет ему следовать собственным самобыт­ным путем в развитии права»¹.

Израильское прецедентное право представляет собой типичный пример права стран, придерживающихся традиций английского общего права. Судебный закон 1957 г. установил, что суд руководствуется судеб­ным прецедентом, установленным вышестоящим судом. Прецедентное право является основным источником израильского права. В частности решения Верховного суда являются основным источником израильского административного и конституционного права, особенно в части, касаю­щейся прав личности и ее взаимодействия с государством. Посредством многочисленных решений Верховного суда был заполнен пробел в об­ласти основных прав человека и гражданина, не получивших законода­тельного выражения. Речь идет о свободе слова, собраний, вероиспове­дания и равенство всех перед законом и судом.

Помимо законов и прецедентного права важную роль в качестве ис­точника играют обычаи и обыкновения. Они признаются источниками права при условии их соответствия трем критериям: всеобщности дей­ствия в рамках всей страны, отдельной местности либо отдельного кол­лектива; постоянства действия; ясности и определенности.

Обычаи становятся источником израильского права по прямому ука­занию закона или в силу многолетней практики. Так, ряд обычаев, при­

нятых повсеместно на предприятиях и организациях в Израиле имеет такую же юридическую силу, что и законодательный акт.

В том случае, если закон обычаи или обыкновение противоречат друг другу, то суд вправе добиться реального и открытого рассмотрения вопроса и если необходимо, то даже предоставит приоритет обычаю. Израильский законодатель во многих отраслях права требует от судьи принимать во внимание обычаи и обыкновения.

В качестве источников в правовую систему Израиля входят и источ­ники иудейского права. Это Талмуд - кодекс религиозных, бытовых и правовых предписаний, составленный в III в. до н. э. - V в. н. э. и осно­вывающийся на Торе. Оценивая значение последней, М. Элон подчер­кивает: «Письменная Тора - это главная законодательная инстанция... Основное законодательство - это постоянная и вечная конституция»¹. Подобно всей правовой системе, частное имеет смешанный характер, Гражданского кодекса нет. Его заменяют законы постепенно вытесняв­шие Маджалу. По форме они следовали модели континентального пра­ва, но ограничивались установлением основополагающих принципов, конкретизировать которые должны судьи в своих решениях. С одной стороны, закон о недвижимом имуществе содержит принципы, заим­ствованные из Германского гражданского уложения, а закон о дарении содержит элементы итальянского права, в то время как концепция до­брой совести в исполнении контрактов является оригинальной израиль­ской интерпретацией доктрины, заимствованной из германского права и теории германского юриста Иеринга². И создается впечатление, что зна­чение прецедентного права для содержания, действующего в Израиле гражданского права постепенно уменьшается. Однако, с другой сторо­ны, его традиции по-прежнему воздействуют на стиль и методы граж­данского права.

Семейное право в отличие от гражданского основано на религи­озных нормах и института гражданского брака в стране не существует. Браки, разводы, рождения и смерти регистрируются соответствующими учреждениями тех религиозных общин, к которым принадлежат вступа­ющие в брак, разводящиеся, родившиеся или умершие.

Весьма высоким уровнем развития в Израиле отличается трудовое право, которое учитывает как зарубежный опыт, прежде всего стран кон­тинентальной Европы, так и международные нормы по труду.

Как и предыдущие отрасли частного права, трудовое право также не кодифицировано.

В отличие от частного права уголовное право Израиля сложилось в период британского мандата и своими корнями глубоко уходит в ан­глийское общее право. В 1936 г. английские власти издали Ордонанс об Уголовном кодексе, заменивший турецкое уголовное право, действовав­шее в Палестине до прихода англичан. Этот акт немногим отличался от уголовного законодательства, введенного британской администрацией в других колониях. Его особенностью было очень незначительное число общих дефиниций основных уголовно-правовых понятий.

Израильский уголовный закон 1977 г. представляет собой перевод на иврит Ордонанса 1936 г. Правда потом Кнесетом были внесены до­вольно оригинальные изменения в Особенную часть Кодекса.

Израильская система уголовных санкций включает высшую меру на­казания, тюремное заключение (в том числе пожизненное), условное осуждение и штраф. На практике заключение применяется по неболь­шой части дел, причем преобладают короткие сроки. Наконец, смертная казнь не является обязательным наказанием. Единственный смертный приговор, приведенный в исполнение - это казнь военного преступника Адольфа Эйхмана, повешенного в 1962 г. за акты геноцида в годы Вто­рой мировой войны.

Таким образом, правовая система Израиля отличается особой само­бытностью и самостоятельностью развития, что не позволяет отнести ее к какой-либо семье права.