
- •Глава 1. Предмет и метод сравнительного правоведения
- •§ 1. Понятие сравнительного правоведения и история его развития
- •§ 2. Предмет сравнительного правоведения
- •§ 3. Методология сравнительного правоведения
- •Методология сравнительного правоведения.
- •Глава 2. Правовая система и правовая семья
- •§ 1. Правовая система как базовая категория сравнительного правоведения
- •§ 2. Типология правовых систем
- •Глава 3. Романо-германская правовая семья
- •§ 1. Возникновение и развитие
- •I hhim ммрещастся (например, в Италии).
- •Iиim.Mii» трмппской правовой семье»1.
- •Вопросы и задания для самоконтроля:
- •Глава 4. Семья англосаксонского общего права
- •§ 1. Возникновение и развитие общего права
- •§ 2. Современная структура английского права
- •§ 3. Право Соединенных Штатов Америки
- •Глава 5. Семья социалистического права
- •§ 1. Возникновение и развитие семьи социалистического права
- •§ 2. Правовые системы современных социалистических государств
- •§ 3. Правовая система Китайской Народной Республики
- •Вопросы и задания для самоконтроля:
- •Глава 6. Семья мусульманского права
- •§ 1. Возникновение и развитие мусульманского права
- •§ 2. Источники мусульманского права
- •§ 3. Основные отрасли мусульманского права
- •Вопросы и задания для самоконтроля:
- •Глава 7. Индусское право
- •§ 1. Возникновение и развитие классического индусского права
- •§ 2. Правовая система Индии
- •Глава 8. Иудейское право
- •§ 1. Понятие и основные принципы иудейского права
- •§ 2. Основные источники иудейского права
- •Вопросы и задания для самоконтроля:
- •Глава 9. Семья обычного права стран экваториальной африки, мадагаскара и океании
- •§ 1. Обычное право народов колониальных стран
- •§ 2. Современные правовые системы семьи обычного права
- •Вопросы и задания для самоконтроля:
- •Глава 10. Смешанные правовые системы
- •§ 3. Правовая система Израиля
- •Вопросы и задания для самоконтроля:
- •Правовая система Израиля.
- •Глава 11. Правовая система российской федерации
- •§ 1. Эволюция российской правовой системы
- •§ 2. Особенности и источники правовой системы Российской Федерации
- •Вопросы и задания для самоконтроля:
- •Правовая система Израиля.
Вопросы и задания для самоконтроля:
Советская правовая система и развитие семьи социалистического права.
Правовые системы европейских социалистических стран и их крах в
г.
В. Особенности правовых систем социалистических государств Азии.
Правовая система КНР.
Правовая система Кубы.
Глава 6. Семья мусульманского права
§ 1. Возникновение и развитие мусульманского права
Мусульманское право или право ислама сложилось в эпоху раннего средневековья (VIII—X вв.) в Арабском халифате, который образовался в результате арабских завоеваний VII—VIII вв. и просуществовал до 1258 г. В развитии этого государства выделяются три периода: время правления преемников пророка Мухаммеда - праведных халифов - Абу Бакра, Омара, Османа и Али (632-660 гг.); эпоха династии Омейядов (666-750 гг.) и эпоха династии Аббасидов (750-1258 гг.). В период своего расцвета Арабский халифат занимал громадное пространство, серьезно потеснив на Ближнем Востоке и в Северной Африке Византийскую империю и полностью поглотив Персию. В его состав, помимо всего Аравийского полуострова, вошли территории современных Афганистана, Пакистана, среднеазиатских государств, Ирана, Ирака, закавказских государств, Сирии, Ливана, Палестины, Северной Африки. Был завоеван весь Пиренейский полуостров. На какой-то промежуток времени арабы стали хозяевами всего Средиземного моря, захватив ряд его островов.
Второй волной распространения ислама стала серия турецких завоеваний, которые начались в XI в. и закончились в XVII в. Были захвачены Малая Азия, Балканский полуостров, в 1453 г. взят штурмом Константинополь, в конце XVII в. турки осаждали Вену.
Распространение ислама осуществлялось также исламскими миссионерами и купцами. Таким путем ислам проник в Судан, Сомали, Танзанию, Малайзию и Индонезию.
Сегодня в мире насчитывается свыше 1,3 млрд мусульман, причем в более чем 40 странах они составляют большинство. Только в странах
137
Европейского союза проживают более 15 млн приверженцев ислама, и ожидается, что эта цифра возрастет до 40 млн. Быстро растут мусульманские общины и в других странах за пределами традиционного исламского ареала (в США - 10 млн, в Бразилии - свыше 5 млн, в Японии около
млн чел.)1. При этом ислам не только стремительно распространялся географически, он еще и проникал во все структуры общества.
Само слово «ислам» в переводе с арабского означает «покорность». И это проявляется в том, что квинтэссенцией ислама является шариат («верный путь»), состоящий из двух частей: теологии (акида) и права (фикх). Причем именно фикху принадлежит решающая роль. По мнению ряда авторитетных исследователей, теология занимает подчиненное положение по отношению к праву. Обе части шариата составляют предмет мусульманской юридической науки, которая была создана мазхабами - мусульманскими правовыми школами.
Согласно исламу, подлинное право исходит от Аллаха, а открыл его человечеству пророк Мухаммед. Мусульманское право пронизывает все сферы общественной жизни. Оно непосредственно определяет, какие молитвы и когда мусульманин должен читать, какие посты и как он должен соблюдать, куда и когда он должен совершать паломничества.
Таким образом, мусульманское право включает в себя не только юридические, но и религиозные, нравственные нормы. В результате главной его особенностью является тесное взаимодействие в нем сакрального и светского, религиозного и собственно юридического начал.
Однако главным в понимании мусульманского права является то. Что право, открывшееся людям в результате божественного откровения, не было выраженно в ясной для понимания форме. И его осознание потребовало долгой и упорной работы факихов — юристов-богословов. Как отмечает А. X. Саидов: «Мусульманское право - яркий пример «права юристов». Оно было создано учеными-богословами. Юридическая наука, а не государство играет роль законодателя, мнение специалиста имеет нормативно-обязательное значение»2.
Если правители из династии Омейядов были заняты прежде всего проблемами внешней экспансии и обеспечения внутреннего единства своих владений, то сменившие их Аббасиды значительно больше внимания уделяли организации внутренней жизни халифата, в том числе и развитию ее правовых начал. Они всемерно способствовали усилению влияния мусульманского права, что привело к возникновению нескольких центров по его развитию. Ими стали богословско-правовые школы - мазхабы.
Первый мазхаб возник в иракском городе Куфа, недалеко от Багдада, столицы Аббасидов. Его основателем был Абу Ханифа (899-767 гг.), выдающийся мыслитель и правовед, известный среди мусульман как имам аль-Азам (великий имам). Абу Ханифа считается основателем фикха1 и величайшим богословом. Он родился в Куфе в семье богатого торговца шелком. Получил блестящее общее и богословское образование; согласно некоторым источникам, в юности встречался и слушал последних сподвижников Пророка. В 22 года стал учеником выдающегося иракского богослова Хаммада ибн Абу Сулеймана, в кружке которого провел 18 лет, а затем 10 лет возглавлял последний, считаясь самым авторитетным факихом Куфы, Басры и Багдада. Там вел дискуссии по юридическим вопросам и проповедовал. Логика его рассуждений очень сильно импонировала последователям ислама. В то же время это был очень скромный, набожный человек, который вел аскетический образ жизни. Ему не раз предлагали должность, но он отказывался из боязни обидеть кого- либо и совершить грех. Абу Ханифа был более юристом-теоретиком, чем практиком. После него остались два больших труда, но почти все наследие Абу Ханифы было передано им в устной форме ученикам, которые зафиксировали и систематизировали положения его мазхаба.
Жил Абу Ханифа в очень неспокойное время. Это была эпоха смены вышеназванных династий. В правление последнего из Омейядов, халифа Марвана II, иракский наместник предложил Абу Ханифе должность судьи г. Куфы, и, когда тот отказался, его бросили в темницу и наказали
ударами кнута. По освобождении Абу Ханифа уехал в Мекку, а после прихода к власти Аббасидов, при халифе Мансуре, он подозревался в участии в куфском мятеже. По приказу Мансура Абу Ханифа был доставлен в Багдад, от него потребовали публичного признания Мансура законным халифом и обещали ему должность судьи Багдада. Угрозы халифа не подействовали, и имам вновь оказался в тюрьме. Однако к этому времени у него уже было много влиятельных учеников: все судьи Ирака были последователями его школы. Опасаясь их противодействия, халиф приказал тайно отравить Абу Ханифу. В день его похорон в Багдаде 50 тысяч его последователей участвовали в молитве. 20 дней продолжалось шествие к его могиле.
После завоевания Ирака турками-сельджуками по приказу Мелик Шаха над могилой Абу Ханифы был сооружен мавзолей, который затем богато украсили османские правители, объявившие школу Абу Ханифы официальным мазхабом Турецкой империи.
Абу Ханифа внес огромный вклад в развитие ислама в целом, а не только шариатского права. Он заложил инструментарий решения самых разных проблем и дал толчок развитию мусульманского права и науке о вероучении ислама. В целом, весь ханифитский мазхаб является наиболее умозрительным и толерантным, изначально следовавшим путем логических и рациональных рассуждений.
Учение Абу Ханифы давало юристу возможность относительно свободного действия в решении юридических вопросов в зависимости от конкретной обстановки, но в то же время таило в себе опасность произвольного действия кадиев - шариатских судей. Именно этот метод способствовал широкому распространению ханифитиского толка.
В средние века ханифитский мазхаб помимо Турецкой империи стал официальным в Золотой орде и государстве Великих Моголов. На сегодняшний день его последователи составляют примерно половину мусульманского населения Земли; он распространен в Афганистане, Пакистане, Сирии, Индонезии, Бангладеш. Большинство мусульман России и стран СНГ (в центральной Азии, в Поволжье, на Урале, в Сибири, в Крыму, на Северном Кавказе) также придерживаются ханифитского мазхаба.
Имамом Маликом ибн Анасом (713-795 гг.) в Медине был основан второй по значению мазхаб. Особенностью маликитской школы стало 140 исключительно трепетное отношение к тем хадисам, которые возводились к сподвижникам Пророка - мединцам; сведения о коллективном опыте мединской общины рассматриваются как важнейший источник права.
Сам основатель мединской школы родился и провел всю свою жизнь в Медине. Он происходил из семьи купцов. Среди его родных было много знатоков хадисов и коранических наук, у которых Малик обучался с раннего детства. Одним из учителей будущего Имама был его родной дядя Абу Сухайль. 13 лет обучался у известного ученого Ибн Хурмуза.
Изучал все аспекты исламских наук и все учения, считая широкий кругозор необходимым условием для объективного постижения наук. Тщательно изучал учения различных философских школ.
Малик был не только выдающимся знатоком хадисов и фетв сподвижников, но и систематизатором этого наследия. Особое внимание уделял подбору и классификации хадисов, установлению личности их передатчиков (равиев) и их надежности. Посещал собрания Джафара ас- Садика - правнука Пророка.
Ибн Анас стремился к разработке правовых методов для вынесения фетв, основанных на независимом мнении правоведа (ра'й), развивал правоведение и сочетал традиционные методы с новыми. Долгие годы преподавал хадисоведение и право в Мечети Пророка в Медине. Занимался проблемами доктринального, вероучительного характера, которые рассматривал с позиции суннизма.
Среди отличительных качеств Малика была почти феноменальная память, но даже на пике популярности он не стеснялся публично заявлять о том, что чего-то не знает. Он также является автором сборника хадисов «аль-Муватта», где впервые записал хадисы и сделал первую попытку их систематизации, а также отразил правовые аспекты проблем, на основании которых выдавал фетвы. Малику приписываются несколько сочинений по вероучительным и правовым проблемам.
Ученики Малика ибн Анаса продолжили его дело и положили начало формированию мазхаба. Маликитский правовой толк распространился во многих странах. В самой Медине, а также Хиджазе этот мазхаб, правда, не обрел популярности, но нашел многочисленных последователей на западе мусульманского мира, в Северной Африке и мусульманской Испании.
В маликитской мазхабе имеются различные предписания по правовым проблемам, поэтому его муфтии выдают фетвы на основании наиболее популярного мнения, которое поддерживается маликитскими улемами. Если муфтий затрудняется дать предпочтение какому-то решению из большого количества предписаний, то он должен выбрать наиболее категоричный вариант или наиболее легкий вариант, так как пророк Мухаммед всегда предпочитал легкость в религии.
В маликитском мазхабе существует своеобразная иерархия предпочтений: правовые решения и мнения Малика ибн Анаса более предпочтительны, чем мнения Ибн Касима, но мнение Ибн Касима предпочтительнее, чем мнение других маликитских классиков.
В целом, школа Малика ибн Анаса имеет ярко выраженный рационалистический характер. Здесь стремятся применять принципы «независимого суждения ради общественной пользы» (истислах), суждения по аналогии (кияс), предпочтительного решения (истихсан). С точки зрения маликитов, «все, что приводит к запретному, должно быть запрещено, а то, что приводит к дозволенному, должно быть разрешено». Они также считают, что «любые изменения не считаются наступившими, пока не обнаружатся ясные признаки этих изменений» (истисхаб). Сегодня ма- ликистского мазхаба придерживаются мусульмане Северной и Тропической Африки.
Абу Абдаллах Мухаммед ибн Идрис аш-Шафии (767-819 гг.) родился в Газе (Палестина). Потерял отца в младенчестве и рос в нужде. Стал изучать Коран и хадисы, переехал в Мекку, обучался у известных специалистов, стал свидетелем бурных дебатов между представителями суннитской ортодоксии с защитниками других течений, что значительно расширило его кругозор.
По словам современников, отличался высочайшими моральными качествами, богобоязненностью, великолепной памятью, логикой, ораторскими способностями. Уже в 20 лет обладал такими глубокими познаниями, что мог выдавать фетвы и передавать хадисы. В Медине брал уроки у Малика ибн Анаса, изучая маликитский фикх, а также тонкости арабского языка у носителей диалектов.
Исполнял обязанности кади (судьи) в Наджране, прославился справедливостью в разборе дел, пользовался покровительством наместника (вали). При смене местной власти был обвинен в связи с Алидами, находившимися в оппозиции к Аббасидам. По сфабрикованному обвинению был арестован и в кандалах отправлен в Багдад к халифу Гаруну ар-Рашиду, но благодаря заступничеству аш-Шейбани, верховного судьи 142
Багдада, был освобожден и стал гостем и учеником аш-Шейбани, изучил у него ханифитский (иракский) фикх.
Через 2 года переехал в Мекку. Будучи знатоком маликитского и ха- нафитского права, использовал положения обоих школ и пытался максимально сблизить их положения при разработке собственной методики.
Обосновавшись окончательно в Каире, он создал свою собственную юридическую школу, позже получившую название шафиитской.
В своих юридических суждениях аш-Шафии опирался на предание и традицию, полностью пренебрегая ра'й («свободное суждение»). Что же касается кияса, то он был отодвинут на задний план. Однако главным его вкладом в мусульманское правоведение была разработка учения о четырех корнях - источниках мусульманского права. Оно было создано из опасения, что мусульманское право распадется из-за множества частных мнений.
В общем, школа аш-Шафии стремилась занять нишу между сторонниками «свободного суждения» и «традиционалистами». Уже в первые годы своего существования она приобрела большую популярность в Египте.
Позиции шафиитов не ослабли даже с приходом к власти в Египте шиитско-исмаилитской династии Фатимидов. Позже суннитская династия Айюбидов покровительствовала шаффитскому мазхабу в борьбе с исмаилитами. Мамлюкский султан Бейбарс старался назначать на должности судей представителей всех суннитских мазхабов, но не оспаривал ведущую роль шафиитов.
После включения Египта в состав Османской империи официальным правовым толком стал ханифитский мазхаб, но шафитский мазхаб (а также маликитский) сохранил позиции в массах народа.
В современных условиях, благодаря своей упрощенности, шафиит- ский мазхаб распространен в Восточной Африке, в Малайзии, Индонезии. Последователями этой школы являются русские мусульмане - чеченцы, ингуши, народы Дагестана (кроме кумыков и ногайцев).
Самой строгой и наиболее поздней из школ является мазхаб Ахмада ибн Ханбалы (778-855 гг.).
Он родился в Багдаде. Лишившись отца, рос под опекой дяди. С ранних лет изучал Коран, хадисы, предания о сподвижниках пророка, овладел грамматическими тонкостями арабского языка.
Особое внимание уделял хадисам и праву, учился у кади Абу Йюсу- фа, путешествовал для встреч с передатчиками (равиями) и знатоками хадисов.
В возрасте около 40 лет сам стал передатчиком хадисов и начал издавать фетвы. Одновременно снискал известность как преподаватель хадисоведения и права.
Категорически выступил против официального навязывания догмата о сотворенности Корана. Был репрессирован халифами аль-Мамуном, аль-Мутасимом и аль-Васиком, поддерживавшими мутазилитов; провел в заключении в общей сложности 7 лет. Его борьба окончилась победой суннитской идеологии.
Убеждения Имама Ахмада соответствовали принципам суннизма. По всем основополагающим вопросам религии он ссылался только на ясные доводы Откровения, высказывания и поступки «праведных предков».
Ибн Ханбала был очень скромным и набожным, отличался высочайшими моральными качествами. Отказывался занимать придворные должности, никогда не стремился заслужить благосклонность властей, но не призывал также к непокорности и выступал сторонником политической терпимости. Не поощрял нечестивую власть, но считал возможным сотрудничество с ней в добрых начинаниях при условии соблюдения норм ислама.
Изначальное возникновение ханбалистской школы было связано с религиозно-политической борьбой с мутазилитами, и собственно богословским мазхабом ханбализм стал позже. Хотя в своей формальной части этот мазхаб воспринял почти все догматические выводы ханифитов (чисто внешне эти два мазхаба очень похожи), внутренне он формировался как идеология традиционализма. Хадисам Пророка, трактуемым прямо и без рассуждений, придается исключительное положение. Все логические выводы фикха принимаются крайне ограниченно. Одна из характерных черт-особая жестокость в применяемых мерах наказания. Именно в рамках этой школы в XVIII в. возникло движение ваххабитов.
В современном ханбалитском мазхабе существует несколько направлений, опирающихся на различные мнения, сомнения и разночтения в фетвах самого Ибн Ханбалы, различия в передаче его выводов.
Этот мазхаб никогда не признавал закрытия «врат иджтихада», выступает за продолжение исследований по любым религиозно-правовым вопросам без исключения и настаивает на необходимости наличия муд- жтахида, наделенного полномочиями вынесения независимых суждений по любым вопросам. (Другие мазхабы в IX в. сошлись на том, что необходимо закрыть «врата иджтихада» в тех вопросах фикха, которые 144 подробно разобраны еще основателями мазхабов и их учениками, не имея в виду при этом вновь возникающие проблемы, которым должна быть дана правовая оценка).
Несмотря на фундаментальную теоретическую основу, признание иджтихада открытым и др., ханбалитский мазхаб не получил особого распространения. Появившись позже других мазхабов, он в некоторых моментах отличается косностью и излишней приверженностью букве. Некогда действовавшие в Ираке, Сирии, Хиджазе, сейчас ханбалиты доминируют только в Саудовской Аравии, во многих регионах их вообще нет.
Шиитское направление в исламе разошлось с суннитским главным образом по вопросу об отношении к светской власти: если сунниты признавали, что светский правитель может осуществлять высшую духовную власть (как сегодня король Саудовской Аравии), то шииты не допускают такой возможности (что и наблюдается сегодня в Исламской Республике Иран). На сегодняшний день шииты преобладают в Иране, Ираке и Йемене. У них сформировались три значительные религиозно-правовые школы (мазхабы): джафаристский, исмаилитский и зейдистский.
Джафаритский мазхаб получил распространение среди шиитов Ирана, Ирака и Афганистана. Основатель Джафар ас-Садик (700-765 гг.) - шестой имам шиитов. Автор многочисленных мистических произведений и эзотерических толкований Корана. Высший авторитет шиитского мира.
Джафариты являются представителями «рационалистического» направления мусульманского богословия. Несмотря на многовековую историю, школа заняла положение главного шиитского мазхаба только в XVIII в. Тогда же джафариты получили признание со стороны суннитов. Источниками религиозного знания джафариты считают Коран, Сунну, иджму и акл («разум»). Важнейшим отличием джафаритов от суннит- ских мазхабов является неприятие тезиса о «закрытии врат иджтихада». Именно иджтихад, с точки зрения джафаритов, является важнейшим (редством реализации веры «как доказательства», но не простого подражания благочестивым предкам. Помимо этого, джафариты признают лишь те ахбары (хадисы у суннитов) Сунны, которые восходят к первым | подвижникам Мухаммеда. Также джафариты признают принцип «бла- юразумного скрывания веры» в ситуациях, когда существует угроза жизни мусульманина, и институт временного брака.
Джафариты подразделяются на две религиозно-правовые школы - .1хбаритов и усулитов. Первые, если не считать Корана, опираются исключительно на шиитские предания - ахбары. У вторых в религиозно- юридическом арсенале есть и другие «корни» (разум, т. е. следование здравому смыслу). Джафариты обоих подразделений отвергают кияс, но сохраняют за высшими духовными авторитетами муджтахедами право идждихада.
Исмаилитский мазхаб возник в середине VIII в. в результате проблемы наследования в шиизме, когда шестой имам шиитов - Джафар ас- Садик - назначил своим преемником не старшего сына Исмаила, отличавшегося пристрастием к вину, а четвертого сына Мусу аль-Касима. После смерти Джафара ас-Садика в 765 г. сторонники Исмаила не признали седьмого и последующего имамов, считая Исмаила «скрытым имамом», и объявив седьмым имамом сына Исмаила Мухаммада ибн Исмаила.
Исмаилиты признают классический ислам как элементарную духовную форму - аль-захир. Более развитой духовной формой считается аль- батын - тайная эзотерическая доктрина исмаилизма, включающая аллегорическую интерпретацию Корана и естественные науки. Предписания Корана не являются для исмаилитов обязательными и носят символический характер, однако исмаилиты следуют практически всем обрядовым и правовым требованиям шариата.
В культовой практике исмаилитов принято посвящение в вероучение, основанное на иносказательном толковании Корана. Это посвящение составляет семь степеней.
Исмаилиты совершают молитву дважды в день (а не пятикратно, как классические мусульмане), не соблюдают пост в месяц рамадан (хотя формально его признают), не отказываются от вина и рекомендуют моногамию. Али признается в символическом смысле. Исмаилиты не склонны к фанатизму и легко идут на контакт с другими религиозными конфессиями.
Исмаилиты признают власть имама, чья духовная власть весьма значительна, так как считается, что он является представителем Бога на земле.
Зейдистский мазхаб является одной из старейших школ в исламе. Во многих доктринальных вопросах позиция зейдитов отличается от богословских подходов других шиитских мазхабов и близка к суннитскому исламу. Основоположником мазхаба является Зейд ибн Али (700-742 гг.). Его родословная восходила к пророку Мухаммеду, и он является членом его семьи.
Зейд ибн Али занимался и проблемами мусульманского права (фикха). Эту дисциплину он преподавал своим многочисленным ученикам, которые и передали его наследие. Известны две книги о различных аспектах учения Зейда, которые написали его ученики. Это «Маджму аль-Хадис» и «Маджму аль-Фикх». Эти две работы вместе называются «Маджму аль-Кабир» и принадлежат его ученику Абу Халиду Амру ибн Халиду аль-Васити. Однако суннитские улемы подвергли критике эти книги. По их данным, Абу Халида нельзя считать достоверным повествователем, так как он был обвинен в фальсификации хадисов.
Все хадисы, собранные в «Маджму аль-Кабире» представлены их автором как восходящие непосредственно к членам семьи пророка (Ахль аль-Бейту). Правовой метод Зейда ибн Али и вообще весь фикх зейдит- ского мазхаба очень близки к методам мусульман-суннитов. Они опираются в первую очередь на Коран и Сунну. Если там не обнаруживается доказательств для вынесения правового предписания или суждения, то применяются такие альтернативные методы иджтихада, как метод аналогии - кияс, в который включен и истихсан. Если по каким-то причинам и эти методы оказываются неприемлемыми, то признаются доводы разума, т. е. согласно зейдитам, если разум воспринимает ту или иную вещь как дозволенную или запретную, значит, они таковыми и являются. В этом зейдиты восприняли методы мутазилитов, которые также придавали большое значение доводам разума.
Каждый мазхаб как суннитского, так и шиитского направления создал свой набор методов юридической техники для формулирования решений по вопросам, не урегулированным Кораном и Сунной. Подобный путь развития нормативного содержания мусульманского права получил название «иджтихад».
Постепенно иджтихад стал обозначать достижение высшей степени знания, дающей право самостоятельно решать вопросы, не урегулированные Кораном и Сунной, а тех, кто получил такое право, стали называть муджтахидами. Если первыми муджтахидами были судьи, то постепенно функции формулирования новых норм права перешли к богословам-правоведам.
VIII-X вв. были «золотым веком» в развитии иджтихада. В результате было сформулировано значительное большинство конкретных норм и общих принципов мусульманского права. Роль основного источника мусульманского права стала играть юридическая доктрина. Именно
муджтахиды, будучи основателями правовых школ - мазхабов, сыграли ведущую роль в ликвидации пробелов в праве, а по существу - в его поступательном развитии.
Исходя из положения, что Коран и Сунна пророка Мухаммеда содержат ответы на любые вопросы, муджтахиды осуществили «извлечение» правовых предписаний из священных текстов. Для этого они использовали, во-первых, согласованное мнение авторитетных факихов, в том числе сподвижников Пророка (иджма); во-вторых, суждение по аналогии с Кораном и Сунной (кияс); в-третьих, отказ от решения по аналогии в случае, если оно нецелесообразно (истихсан - введен Абу Ханифой); в-четвертых, выведение решения на основе его полезности для общества (истислах- разработан и применен Малик ибн Анасом).
Хотя мазхабы и различаются между собой по разным деталям, их принципы остаются общими. И если говорить о четырех суннитских школах, занимающих господствующее положение в мусульманской правовой семье, то их канонизация привела к тому, что последующие поколения правоведов были фактически лишь комментаторами тех текстов, которые были созданы в эпоху «золотого века» иджтихада.
Наиболее заметные шаги в систематизации мусульманского права были сделаны законоведами Абуль Хасаном аль-Маварди и Али ибн Абу Бакром аль-Маргинани. Книги «Аль-Ахкам ас-Султания» («Принципы управления») аль-Маварди и «Апь-Хидая фи шарх аль-бидая» («Руководство по комментированию начал») аль-Маргинани до сих пор остаются самыми значительными трудами мусульманской юриспруденции. Аль-Маварди принадлежал к юридической школе шафиитов, а аль- Маргинани - ханифитов.
«Аль-Хидая» аль-Маргинани считается самым авторитетным правовым источником у последователей ханифитского толка. В Турции, в ханствах и эмиратах Средней Азии шариатские суды вели судопроизводство по «Аль-Хидая». В России по приказу царских властей эта книга была переведена на русский язык и издана в Ташкенте.
Со временем различия между четырьмя мазхабами стали отодвигаться на задний план. Ведущим стал процесс унификации шариата. В настоящее время лишь теологи-профессионалы могут достаточно точно изложить эти различия. Процесс слияния и взаимопроникновения различных толков привел к созданию унифицированного универсального права, так что мусульманин-суннит может обратиться к судье, придер- 148 живающемуся любой из четырех школ Сунны. И хотя формально различия между школами фикха признаются, фактически на практике они потеряли какое-либо значение1.
Деятельность мазхабов привела к тому, что уже в IX в. возобладало мнение, что судьям нельзя принимать самостоятельное решение по какому-либо правовому вопросу, основываясь только на Коране и Сунне. Их деятельность была ограничена толкованием и разъяснением правовых книг, которые отдельными школами были признаны как авторитетные источники. Тогда же суннитские мазхабы приняли решение о «закрытии врат иджтихада».
В связи с тем, что до конца XVIII в. социально-экономическое развитие мусульманского мира, который в основном был представлен султанской Турцией и шахским Ираном, протекало очень медленно, мусульманское право, несмотря на статичность его положений, в целом отвечало потребностям общества названных государств.
Ситуация стала изменяться в XIX в. Западноевропейские державы, в финансовую зависимость от которых попала Османская империя, настояли на реформе мусульманского права. В 1840 г. был принят Уголовный кодекс, а в 1858 г. - новое Уголовное уложение, в котором классификация преступлений была сделана в соответствии с французским уголовным кодексом 1810 г. С учетом французского правового опыта был построен турецкий Коммерческий кодекс 1848 г. Земельным кодексом 1858 г. была подведена правовая база под создание единого государственного фонда земель и ликвидацию ленных прав с установлением полноценного права частной собственности на землю. Наконец, главным достижением турецких правоведов стала Маджал- ла (1869-1871 гг.), объединившая в рамках своих 1850 статей все нормы исламского права ханифитской школы о собственности и обязательствах. «Этот шаг был в одинаковой степени необходим и необычен. Необходим, так как от светских судов, компетентных рассматривать имущественные иски, нельзя было больше требовать изучения средневековых юридических книг. А необычен этот шаг был потому, что впервые нормы шариата в соответствии с европейским образцом были воспроизведены в форме параграфов и вступили в силу на основе акта государственной власти»2.
Крушение Турецкой империи и победа освободительной кемалист- ской революции после окончания Первой мировой войны привели к принятию в Турецкой Республике отраслевых кодексов, непосредственно воспроизводивших опыт европейских стран: Гражданский кодекс - Швейцарии, Уголовный кодекс - Италии, Уголовно-процессуальный кодекс - Германии.
Несколько скромнее были перемены в Иране, где в 1925 г. произошла смена династии, и новый шах утвердил в 1927 г. - Уголовный кодекс, в 1929 г. - Гражданский кодекс, в 1928 г. - Закон о регистрации земельных владений1.
После Второй мировой войны ярко проявила себя тенденция к динамичной модернизации исламского права, но уже в 70 гг. XX в. в результате кризисных потрясений в экономике развивающихся стран и провала ранее продекларированной вестернизации, в массовом сознании появляется идея о «возврате к Корану». Исламское возрождение «в одних случаях воплощалось в стремлении придать действенную силу духовнонравственным ценностям ислама, в других девиз «возврата к Корану» оказался в арсенале массовой агитации воинствующих экстремистов, зачастую пребывающих в оппозиции к правящим властям»2.
Ярким примером в этом плане является Исламская Республика Иран, где после антишахской революции 1978-1979 гг. государственный режим принял теократический характер. Началась экспансия норм исламского права. Закон о защите семьи 1967 г. был отменен, минимальный брачный возраст снижен до 13 лет, ограничено право женщины на развод. Закон 1981 г. узаконил принцип талиона в отношении убийства и телесных повреждений, санкционировал телесные наказания за употребления алкоголя, наркотиков и прелюбодеяние3.
С другой стороны, исламская революция мало повлияла на сферу частноправовых отношений. Тем не менее, вывод, сделанный одним из видных идеологов ислама, о том, что в настоящее время «перспективы светского развития в мусульманском мире все менее вероятны»4,
но многом подтверждается событиями «арабской весны» 2011-2012 гг., результатами революционных потрясений, произошедших в Тунисе, Ливии, Египте, где к власти пришли реакционно настроенные исламисты.