УДК 341 ББК 67.412 В 58

Рецензенты:

доктор юридических наук, доктор философских наук, профессор Працко Г. С.; доктор юридических наук, профессор Цечоев В. К.

Авторский коллектив:

доктор философских наук, профессор Власов В. И.; доктор юридических наук, профессор Власова Г. Б.; кандидат юридических наук Денисенко С. В.

Власов В. И., Власова Г. Б., Денисенко С. В.

В 58 Основы сравнительного правоведения: учебное пособие для выс­ших юридических учебных заведений и факультетов / отв. ред. проф. В. И. Власов. - М.: Вузовская книга, 2012. - 256 с.

ISBN 978-5-9502-0607-8

В учебном пособии раскрываются основные вопросы курса сравнительного пра­воведения, рассматриваются история развития и предмет сравнительного правоведе­ния, описывается современная правовая карта мира, дается характеристика основных правовых семей.

Пособие соответствует Государственному образовательному стандарту высшего профессионального образования и подготовлено в соответствии с программой курса «Сравнительное правоведение».

Предназначено для студентов, магистрантов, аспирантов и преподавателей юри­дических вузов и факультетов, а также может быть полезно всем, кто интересуется сравнительно-правовой проблематикой, местом права в традиционных и постинду­стриальном обществах.

УДК 341 ББК 67.412

ISBN 978-5-9502-0607-8

© Коллектив авторов, 2012 © ЗАО «Издательское предприятие «Вузовская книга», 2012

Оглавление

Оглавление 1

ВВЕДЕНИЕ 6

Глава 1. ПРЕДМЕТ И МЕТОД СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ 10

§ 2. Предмет сравнительного правоведения 13

§ 3. Методология сравнительного правоведения 14

Глава 2. ПРАВОВАЯ СИСТЕМА И ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ 18

§ 1. Правовая система как базовая категория сравнительного правоведения 18

§ 2. Типология правовых систем 23

Глава 3. РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ 32

. | о< помимо подгруппы романо-германской правовой семьи 39

Глава 4. СЕМЬЯ АНГЛОСАКСОНСКОГО ОБЩЕГО ПРАВА 59

§ 1. Возникновение и развитие общего права 59

§ 2. Современная структура английского права 69

§ 3. Право Соединенных Штатов Америки 78

Вопросы и задания для самоконтроля: 93

Глава 5. СЕМЬЯ СОЦИАЛИСТИЧЕСКОГО ПРАВА 95

§ 1. Возникновение и развитие семьи социалистического права 95

§ 2. Правовые системы современных социалистических государств 105

§ 3. Правовая система Китайской Народной Республики 116

Глава 6. СЕМЬЯ МУСУЛЬМАНСКОГО ПРАВА 136

§ 1. Возникновение и развитие мусульманского права 136

§ 3. Основные отрасли мусульманского права 157

Глава 7. ИНДУССКОЕ ПРАВО 172

§ 1. Возникновение и развитие классического индусского права 172

§ 2. Правовая система Индии 180

Вопросы и задания для самоконтроля: 185

Глава 8. ИУДЕЙСКОЕ ПРАВО 186

Глава 9. СЕМЬЯ ОБЫЧНОГО ПРАВА СТРАН ЭКВАТОРИАЛЬНОЙ АФРИКИ, МАДАГАСКАРА И ОКЕАНИИ 194

§ 1. Обычное право народов колониальных стран 194

§ 2. Современные правовые системы семьи обычного права 202

Вопросы и задания для самоконтроля: 208

Глава 10. СМЕШАННЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ 208

§ 3. Правовая система Израиля 215

Глава 11. ПРАВОВАЯ СИСТЕМА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 222

§ 2. Особенности и источники правовой системы Российской Федерации 232

Заключение 238

ЛИТЕРАТУРА 240

ПРИЛОЖЕНИЕ 245

ВВЕДЕНИЕ

Значение сравнительного правоведения непосредственно обусловлено самой логикой общественного развития. Его место в системе гуманитарного и юридического знания определяется не только необходимостью проведе­ния компаративистских исследований с целью теоретического осмысления различных правовых явлений, но и необходимостью решения конкретных практических задач, стоящих не только перед конкретными национальны­ми правовыми системами, но и задач общечеловеческого масштаба.

Рассматривая проблемы компаративистики, видный российский пра­вовед Ю. А. Тихомиров отметил, что «право разделяет судьбу любого об­щества и государства. Эта аксиома подтверждена многовековым опытом исторического развития, и ее трудно опровергнуть, тем не менее остается вопрос о том, в какой мере право в целом и законодательство в частности, подвергаются переменам в общественной жизни - как бы автоматически вслед за изменениями в государстве или по своим собственным законо­мерностям; создается ли заново система законодательства или допуска­ется преемственность ее принципов и отраслей; сводятся ли реформы к перестройке нормативно-правовой системы или включают в себя измене­ния в понимании права, в правовом сознании и мотивации в юридических учреждениях. Каждая страна дает свой ответ на этот вопрос»¹.

В современных условиях, когда в преподавании права происходят ко­ренные изменения, значение сравнительного правоведения возрастает и как отдельной учебной дисциплины. Необходимо особо подчеркнуть, что в системе юридических наук и юридического образования оно занимает свое особое место наряду с теорией государства и права, историей государ­ства и права, историей политических и правовых учений.

По вполне обоснованному мнению А. X. Саидова, сравнительное пра­воведение представляет собой «совокупность научных знаний о правовых системах современности, материально представленная множеством книг, брошюр, статей и научных докладов»¹.

Еще более подробное определение сравнительного правоведения дано М. Н. Марченко. По его мнению, это «вполне сложившаяся, отно­сительно самостоятельная и обособленная от всех гуманитарных наук юридическая научная и учебная дисциплина, имеющая свой собствен­ный предмет, метод, сферу применения, выполняющая свою собствен­ную роль в системе юридических знаний и юридического образования и имеющая свое собственное социальное назначение»².

Такой подход к пониманию сравнительного правоведения вполне оправдан. Сегодня в мире существует огромное количество национальных правовых систем. И главная цель сравнительного правоведения - получение достоверной картины правового развития мира.

Хотя фундамент теории современного сравнительного правоведения был заложен на i Международном конгрессе сравнительного правоведе­ния в Париже в 1900 г., главным архитектором и вдохновителем теории со­временной компаративистики следует считать французского ученого Р. Да­вида. Именно он очертил рамки этой научной дисциплины, определил ее содержание и направление, установив стандарт для измерения качества сравнительно-правового анализа. Его фундаментальный труд «Основные правовые системы современности» положил начало одному из важных на­правлений сравнительного правоведения - комплексному изучению право­вой карты современного мира.

В этом труде выдающийся французский компаративист писал, о том, что «сегодняшний мир уже не тот, что был раньше. Юристы, получившие совре­менное образование, используют другие понятия, их мировоззрение и по­нимание права отличаются от принятых ранее. Тут нужны компаративисты, чтобы обучить юристов понимать своих собеседников и быть понятыми ими, предупредить юристов о тех трудностях, с которыми они могут встретиться. Именно этим объясняется, прежде всего, современное развитие курсов и институтов, где преподается сравнительное право»³.

К началу XXI в. сформировались определенные концептуальные основы сравнительного правоведения, которые имеют универсальный характер. В первую очередь это касается интерпретации объема и предмета сравни­тельного правоведения. В качестве которых выступают правовая карта мира и закономерности возникновения, становления и развития правовых систем и правовых семей.

Последние годы ознаменовались большим ростом сравнительно право­вых исследований в различных отраслевых юридических науках. Можно даже говорить о ренессансе компаративизма, так как сравнительное право­ведение приобретает все больше горячих сторонников. В настоящее время оно вступило в новый этап развития, что связано с общим развитием юри­спруденции, а так же с требованиями практико-прикладного характера.

Объективными факторами, обусловливающими и подчеркивающими важную роль и необходимость сравнительного правоведения, являются:

• многообразие правовых систем современности;

развитие правовых взаимосвязей и расширение международных, эко­номических, политических, культурных и иных связей между государ­ствами;

появление на правовой карте мира правовых систем новых независи­мых государств;

• деятельность международных организаций.

Современный юрист должен помнить, что каждая правовая система уни­кальна и основана на внутренних, присущих только ей, цивилизационных на­чалах. Весьма значительную роль играют различные типы правопонимания, имеющие уникальный характер. К сожалению, современное правоведение пока что мало уделяет внимания этому аспекту развития права в мире.

Сравнительное правоведение как самостоятельная наука и учебная дис­циплина имеет три главные цели: 1) научно-познавательную; 2) практико­прикладную; 3) учебно-воспитательную.

Научно-познавательное значение сравнительного правоведения обу­словлено необходимостью полнее осмысливать явления и ведущие тен­денции в развитии правовых систем современности, выявлять основные закономерности правового развития, оперировать новейшим зарубежным правовым материалом.

В практико-прикладном отношении сравнительное правоведение имеет значение в правотворческой и в правоприменительной деятельности, а так­же в международно-правовой практике.

Учебно-воспитательная роль сравнительного правоведения связана с необходимостью повышения общей и правовой культуры студентов.

Задача настоящего учебного пособия заключается в том, чтобы ознако­мить студентов с основами современного сравнительного правоведения. Его основное назначение - научить будущего юриста свободно ориентироваться во множестве правовых систем современности и облегчить выполнение зада­чи тем, кто занимается изучением какой-либо системы зарубежного права. Изучение данного учебного пособия позволяет студенту: разбираться в правовой карте мира, ориентироваться в основных пра­вовых семьях современности, понимать положение правовой системы Российской Федерации среди других правовых систем мира; уметь оперировать базовыми понятиями, теоретическими и ценностны­ми конструкциями сравнительного правоведения, уметь получать новые знания и систематизировать их; решать познавательные задачи; логич­но выстраивать устные и письменные тексты.

Как учебная дисциплина, сравнительное правоведение состоит из Общей и Особенной частей. Общая часть посвящена теории и истории развития сравнительного правоведения с момента его возникновения и охватывает хронологически более полутора веков. Она изложена в пер­вой и второй главах пособия. В последующих главах содержится Особен­ная часть, в которой рассматриваются основные правовые системы со­временности и ведущие тенденции их развития.

Сравнительное правоведение опирается на знания, полученные по предметам «История государства и права зарубежных стран» и «Отече­ственная история государства и права». Причем эти знания должны быть строго систематизированы с точки зрения становления и развития си­стем права и судопроизводства, правового образования и юридической профессии, тех или иных правовых традиций.

Курс сравнительного правоведения в сочетании с курсами зарубеж­ного конституционного, гражданского, уголовного и иных отраслей пра­ва способствует преодолению известной ограниченности юридического образования в России и обеспечивает повышение качества подготовки отечественных специалистов.

Предлагаемое учебное пособие может быть использовано не толь­ко при изучении дисциплины «Сравнительное правоведение», но также при изучении курсов «Теория государства и права», «Проблемы теории государства и права».

Глава 1. Предмет и метод сравнительного правоведения

§ 1. Понятие сравнительного правоведения и история его развития

Сравнительное правоведение является достаточно молодой юри­дической наукой и начинает свое развитие фактически одновременно с теорией государства и права. Если первая работа по общей теории права «Определение сферы юриспруденции», написанная Дж. Остином, появ­ляется в 1831 г., то тогда же в Коллеж де Франс создается первая кафе­дра сравнительного правоведения, а в 1834 г. во Франции начинает из­даваться «Журнал иностранного законодательства».

Появление новой юридической науки было обусловлено развитием международных отношений, разнообразием экономических связей, станов­лением национальных правовых систем. Все это в совокупности настоятель­но требовало выхода юридической науки за рамки национального права.

Сравнительное правоведение заявило о себе сразу в двух аспектах. Во-первых, оно сразу было сконцентрировано на изучении юридических проблем конкретной страны, причем сопоставлении в рамках отдельных отраслей права (микроуровень).

Во-вторых, началось создание «юридической географии», целью которой было рассмотрение развития основных правовых систем совре­менности (макроуровень).

Конечно, нельзя сказать, что до XIX в. не было никаких примеров сравнительно-правовых исследований. Например, в основе «Политики» Аристотеля лежат 153 исследования о конституциях древнегреческих го­сударств. Из них до нас дошла только «Афинская полития».

В эпоху Просвещения сравнительно-правовые методы были исполь­зованы Лейбницем в его произведении «Сфера применения права», в котором выдающийся немецкий философ попытался создать картину действия права всех стран и народов всех времен.

Однако лишь в XIX в. сравнительное правоведение конституируется как целенаправленное и систематическое сопоставление отраслей и ин­ститутов права, принадлежащих к различным правовым системам.

Первое крупное сравнительно-правовое исследование было осу­ществлено профессором Гейдельбергского университета Миттермайе- ром. В 1834 г. им была издана работа «Теория доказательства в немец­ком уголовном процессе на примере применения закона в суде и немец­кие кодексы в сравнении с воззрениями на уголовный процесс в Англии и во Франции».

В 1838 г. появилась работа английского юриста Буга «Комментарии к колониальным и иностранным законам самим по себе и о том, что касается их конфликтов между собой и правом Англии». В этой работе автор стремился дать всеобъемлющую картину правопорядков и источ­ников права, действующих на территории Британской империи; прове­сти сравнительно-правовое исследование семейного права и изложить коллизионное право в различных отраслях. В Европе и в США эта рабо­та рассматривалась как основополагающая в области сравнительного правоведения. Следует отметить, что в первой половине XIX в. интерес к сравнительному правоведению обостряется и за океаном. На страницах американских журналов высказывается мысль, что теория права и срав­нительное правоведение должны стать неотъемлемыми частями курса профессионального обучения.

В 1869 г. в практических целях было основано Общество сравнитель­ного законодательства во Франции. Аналогичное общество в Великобри­тании возникло в 1898 г. И, наконец, в 1899 г. возникла Международная ассоциация сравнительного правоведения и науки народного хозяйства, учрежденная в Берлине.

На базе сравнительно-правовых исследований сформировались та­кие новые дисциплины как всеобщая история права и юридическая эт­нология. Общемировую известность приобретает работа известного английского юриста и историка права Г. Мэйна «Древнее право», кото­рая вышла в свет в 1861 г. В своих исследованиях Г. Мэйн использовал сравнительно-исторический метод, стремясь на основе изучения индус-

10

ского, древнеримского, германского, древнеирландского, славянского права создать всеобъемлющую картину развития права и ранних со­циальных институтов. Творчество Г. Мэйна получило высокую оценку в кругах научной общественности и в 1869 г. он стал первым профессором исторического и сравнительного правоведения в Оксфорде.

Высшей точки на первом этапе своего развития сравнительное пра­воведения достигло в 1900 г., когда в Париже состоялся Международный конгресс по сравнительному праву.

После окончания Первой мировой войны начался второй этап раз­вития сравнительного правоведения. Еще в 1916 г. по инициативе не­мецкого ученого Рабеля при Мюнхенском университете был создан Институт по сравнительному правоведению. Затем аналогичные ин­ституты возникли в Париже и Лионе. В 1924 г. в Гааге была учреждена Международная академия сравнительного права. В Великобритании сравнительным правоведением занимался Кембриджский институт. В США институты сравнительного права были созданы при Гарвард­ском, Йельском, Колумбийском, Тулэнском и Чикагском университе­тах. И опять процесс развития был прерван мировой войной. После ее окончания в 1945 г. начался современный этап развития сравнительно­го правоведения. Прогресс в развитии сравнительного правоведения выражался в появлении большого количества монографических ис­следований, учебных пособий, сборников статей, ежегодников. Резко возросло в мире число периодических изданий, посвященных компа­ративистике. Именно на третьем этапе известность получили ученые, ставшие лидерами в сравнительно-правовых исследованиях: во Фран­ции - М. Ансель и Р. Давид, в Германии - К. Цвайгерт и X. Кетц, в CLUA- Дж. Мэримэн и Р. Шлезингер.

Во второй половине XX в. центральное место в компаративистике за­няли, с одной стороны, вопросы общетеоретического плана, с другой - проблемы развития основных правовых семей и, с третьей стороны, сравнительно-правовые исследования в рамках отраслевых юридиче­ских наук. В целом это свидетельствовало, что к концу двадцатого сто­летия процесс становления сравнительного правоведения как науки и учебной дисциплины завершился.

В заключении необходимо отметить, что в России интерес к сравнительно-правовым исследованиям возник в конце XIX в. Наибо­лее крупными исследователями в России были профессора Московско­

го университета М. М. Ковалевский и П. Г. Виноградов. Оба вынуждены были эмигрировать из страны.

И М. М. Ковалевский, и П. Г. Виноградов были энциклопедически образованными учеными. Первому в области сравнительного право­ведения принадлежат два фундаментальных труда: «Историко-сравни­тельный метод в юриспруденции и приемы изучения истории права» (1880 г.) и двухтомный труд «Обычное право осетин в историко-срав­нительном освещении» (1886 г.).

Относительно П. Г. Виноградова следует сказать, что его известность в Западной Европе была настолько велика, что в 1903 г. он был избран заведующим кафедрой сравнительного правоведения в Оксфорде, не­смотря на то, что в конкурсе участвовали многие видные европейские ученые, в том числе и англичане.

В СССР интерес к сравнительному правоведению возрождается лишь после издания на русском языке фундаментального труда Р. Давида «Основные правовые системы современности». Первыми советскими специалистами в области сравнительного правоведения были С. Л. Зивс, А. А. Тилле, В. А. Туманов. В современной России наиболее авторитетны­ми компаративистами являются М. Н. Марченко, А. X. Саидов и Ю. А. Ти­хомиров.