- •Н.В. Скутельник право
- •Тема 1. Теория государства и права
- •Вопрос 2. Функции государства
- •Вопрос 3. Теории происхождения государства и права
- •Основные теории (концепции) происхождения государства и права
- •Вопрос 4. Сущность и нормы права
- •Вопрос 5.Нормативно-правовые акты
- •Вопрос 6. Система права
- •Вопрос 7. Основные отрасли права Российской Федерации
- •Вопрос 8. Источники права
- •Вопрос 9. Законы и подзаконные акты
- •Вопрос 10.Правонарушение
- •Вопрос 11.Юридическая ответственность
- •Вопрос 12. Законность и правопорядок
- •Тема 2. Правовое государство и гражданское общество
- •Вопрос 2. Понятие и сущность гражданского общества
- •Вопрос 3. Признаки гражданского общества
- •Вопрос 4. Конституционные основы формирования гражданского общества в Российской Федерации
- •Тема 3. Конституционное право российской федерации
- •Вопрос 2.Понятие конституционного строя
- •Вопрос 3.Принципы правового статуса личности
- •Вопрос 4. Гражданство Российской Федерации. Его принципа
- •Вопрос 5. Национально-государственное устройство Российской Федерации и его принципы
- •Вопрос 6. Президент Российской Федерации
- •Вопрос 7. Федеральное Собрание - парламент Российской Федерации
- •Вопрос 8. Правительство Российской Федерации
- •Вопрос 9. Местное самоуправление в Российской Федерации
- •Тема 4. Экологическое право
- •Вопрос 2. Экологическая ответственность: понятие,
- •Вопрос 3. Уголовная ответственность за нарушения
- •Вопрос 4. Административная ответственность
- •Вопрос 5. Дисциплинарная и имущественная ответственность за экологические правонарушения
- •Тема 5. Правовое регулирование экономической деятельности: государственная, служебная и коммерческая тайна
- •Вопрос 2. Государственное регулирование сферы экономики
- •Вопрос 3. Ответственность за нарушение антимонопольного законодательства
- •Вопрос 4. Государственная, служебная и коммерческая тайны
- •Тема 6. Административное право
- •1. Законы Российской Федерации:
- •Вопрос 2. Административные правонарушения:
- •Вопрос 3.Понятие и виды административных взысканий
- •Тема 7. Гражданское право
- •Вопрос 2. Принципы гражданского права
- •Вопрос 3. Особенности гражданско-правового регулирования
- •Вопрос 4. Субъекты предпринимательской деятельности
- •Вопрос 5. Право собственности и его формы
- •Вопрос 6. Учение об обязательствах и договорах
- •Вопрос 7. Виды договоров
- •Тема 8. Семейное право
- •Вопрос 2. Права и обязанности супругов
- •Вопрос 3. Права и обязанности родителей и детей
- •Вопрос 4. Лишение родительских прав
- •Тема 9. Наследственное право
- •Вопрос 2. Открытие наследства
- •Вопрос 3. Наследование no завещанию
- •Вопрос 4. Наследование no закону
- •Тема 10. Трудовое право
- •Вопрос 2. Трудовой договор
- •Вопрос 3. Рабочее время
- •Вопрос 4. Трудовые споры и порядок их рассмотрения
- •Вопрос 5. Коллективный трудовой спор и
- •Тема 11. Уголовное право
- •Вопрос 2. Понятие и признаки преступления
- •Вопрос 3. Уголовная ответственность: понятие,
- •Вопрос 4.Понятие и признаки уголовного наказания
- •Вопрос 5. Система и виды наказаний
- •Вопрос 6. Обстоятельстве, исключающие уголовную
- •Тема 12. Финансовое, налоговое,
- •Вопрос 2. Понятие налогового права
- •Вопрос 3. Правовое регулирование в области банковской деятельности
- •Вопрос 4. Страховое правоотношение
- •Список литературы, рекомендуемой для углубленного изучения
- •Оглавление
- •Тема 1. Теория государства и права .....................................8
- •Тема 2. Правовое государство и гражданское общество.............................................................................................30
- •Тема 3. Конституционное право российской федерации............................................................................................36
- •Тема 4. Экологическое право...................................................50
- •Тема 5. Правовое регулирование экономической деятельности: государственная, служебнаяи коммерческая тайны...........................................................58
- •Тема 6. Административное право........................................66
- •Тема 7. Гражданское право......................................................83
- •Тема 8. Семейное право.............................................................112
- •Тема 9. Наследственное право..............................................119
- •Тема 10. Трудовое право..............................................................128
- •Тема 11. Уголовное право.....................................................146
- •Тема 12. Финансовое, налоговое, банковское и страховое право......................................................................159
- •Список литературы, рекомендуемой для углубленного изучения конституционного права
Вопрос 3. Теории происхождения государства и права
Как известно, государство и право существовали не всегда, а появляются лишь на определенной ступени развития общества. Основой общественной организации первобытнообщинного строя был род, который представлял собой объединение людей, находящихся в кровнородственных отношениях между собой. Род возглавлял совет — демократическое собрание всех взрослых членов рода, мужчин и женщин, обладавших равным правом голоса, который выбирал своего старейшину.
Отношения между членами первобытного общества регулировались особыми правилами поведения — обычаями. Обычаи выражали интересы всех членов общества и закрепляли их равенство между собой.
Поэтому причинами возникновения государства и права можно считать: три крупных общественных разделения труда (отделение скотоводства от земледелия; отделение ремесел; появление купцов), появление частной собственности и раскол общества на антагонистические классы.
Специфические формы возникновения государства у разных народов
Переход к государству совершался в различных исторических формах. На Востоке наибольшее распространение получила такая форма, как «азиатский способ производства» (Египет, Вавилон, Китай и т.п.). Здесь устойчивыми оказались социально-экономические структуры родового строя — земельная община, коллективная собственность и др.
Афины—классическая форма возникновения государства вследствие развития и обострения противоречий внутри родового строя.
Римское государство, напротив, возникло не из внутренних противоречий, а в результате борьбы между патрициями — членами патрицианского рода и пришельцами — плебеями.
Германская форма возникновения государства также не являлась классической, т.к. связана с завоеванием чужих территорий, для господства над которыми родовая организация не была приспособлена.
Особенности возникновения права.
Право как особый регулятор общественных отношений возникает вместе с государством.
В процессе разложения первобытнообщинного строя и возникновения государства из общей массы правил поведения (обычаев), регулировавших жизнедеятельность родового общества, выделились те, которые могли быть приспособлены к интересам господствующего класса.
Итак, первоначально право складывалось путем перерастания обычаев в правовые обычаи. Они стали записываться и объединяться в особые списки. В результате этого появилось обычное право.
Позднее наряду с обычным правом возникают нормы права, устанавливаемые актами короля, князя, чиновников. С развитием общественной жизни эти акты становятся преобладающей формой права.
А чтобы обеспечить его соблюдение и исполнение всеми членами общества, необходимо было применение государственного принуждения.
Основные теории (концепции) происхождения государства и права
Теологическая теория (Аквинский, Маритен и др.). Государство и право созданы богом. В этой связи теория предписывает, что каждый обязан смириться перед божественной волей и подчиняться государству.
Патриархальная теория (Аристотель, Фильмер, Михайловский и др.). Право и государство — результат исторического развития семьи. Отсюда делается вывод о том, что государство и форма его правления носит «отеческий» характер и в силу этого требует почтительного к себе отношения.
Теория насилия (Дюринг, Гумплович, Каутский и др.) объясняет возникновение государства как результат покорения одних людей другими, отрицая социально-экономические причины происхождения государства.
Теория естественного права (договорная). Наиболее видные представители Т. Гоббс Дж. Локк, Ш. Монтескье. Согласно этой теории в обществе существует два права: естественное и благоприобретенное. Естественное право принадлежит человеку от рождения и включает в себя право на жизнь, личную свободу, частную собственность, право быть счастливым. Эти права признаются неотъемлемыми, и всякое посягательство на них других лиц, в том числе и государства, является правонарушением либо вовсе преступлением. Благоприобретенные права устанавливаются государством в форме законов и иных нормативно-правовых актов. В основе этого лежат естественные права человека. Закон признается правовым постольку, поскольку он соответствует, развивает и конкретизирует естественные права человека. Несправедливый закон не создает право — таков основополагающий принцип данной теории.
Психолологическая теория права. Основоположник — А.И. Петражицкий, российский правовед. Согласно этой теории право представляет психическую деятельность человека, его правовые, «импертивно-атрибутивные» эмоции, чувства, оценки, переживания. Человек чувствует свою волю связанной притязаниями других лиц, ожидающих от него исполнение определенной обязанности. Именно такие психологические переживания определяет конкретные акты поведения человека, и выступают его действительным, реальным правом.
Позитивистская теория права. Наиболее видные представители — К. Бергбом, Г. Шершеневич. В позитивистской теории правом признаются только правила должного поведения, устанавливаемые законом и иными нормативно-правовыми актами, принимаемыми государственными органами. «Закон есть закон», который нужно исполнять в любом случае, независимо от психологических переживаний человека и его естественных прав. Представители этой теории весьма негативно относятся ко всяким попыткам искать право вне официально установленных государством нормативно-правовых предписаний.
Историческая теория происхождения права. Наиболее видные представители — К.Ф. Савиньи, Г.Ф. Пухта. Теория понимает право как продукт народного духа, сознания народа, который живет и проявляется во взаимоотношениях его представителей. Право, как и язык, представляет собой неотъемлемый компонент народа или нации и развивается по аналогичным законам. В языке, отмечал Савиньи, наблюдается та же независимость от случайности и свободного выбора со стороны отдельных лиц, т.е. то же происхождение из деятельности общего народного духа, действующего в отдельных лицах. Только здесь все это более наглядно и бесспорно, чем в праве.
Образование права осуществляется путем постепенного раскрытия народного духа в историческом процессе. Народный дух определяет особенности народного правосознания, а оно выливается в нормы права. Наиболее полным и последовательным источником развития народного духа являются народные обычаи. Законы также отражают народное правосознание. Но в них народное правосознание выражается постольку, поскольку правильно воспринимается и последовательно проводится законодателем. Поэтому главная задача законодателя состоит в выявлении и закреплении в законах народного духа.
Социологическая теория происхождения права. Наиболее видные представители — Л. Дюги, С. Муромцев, Е. Эрлик, Р. Паунд.
Они считают, что право не следует искать в законах или психологических переживаниях личности. Право, по их мнению, — это реальная жизнь, воплощенная в конкретных решениях в сфере предпринимательской деятельности, во взаимоотношениях работников и предпринимателей, иных лиц и социальных групп. При этом поиск «живого» права ведется в двух направлениях.
Одни авторы считают, что в обществе существует множество правовых систем, поскольку государство не в состоянии предусмотреть все необходимые для общества и его компонентов нормы права. Каждая коллективная общность людей, будь то спортивный клуб, торговое общество, профсоюзы или нация, может иметь и имеет свое право. Так, народ, нация создают свои обычаи и традиции, профсоюзы — профсоюзное право, причем негосударственные право и системы могут создавать сильную конкуренцию праву, установленному государством.
Представители другого направления «живое» право видят в свободе судейского усмотрения при разрешении конкретных дел. Разумное и точное решение юридических казусов представляется им большим правом, нежели абстрактные нормы с их абстрактной справедливостью.
Изменения в системе общественных отношений судья осознает значительно быстрее законодателя и неизбежно должен выходить за рамки закона, который не соответствует «живому» праву, действующим в обществе отношениям.
По мнению сторонников этого направления, судья сначала выносит решение, руководствуясь своими представлениями, а затем подбирает принятому решению соответствующую правовую аргументацию.
Марксистская теория происхождения права (материалистическая). Представители и основоположники — К. Маркс, Ф. Энгельс.
Право они понимали как меру свободы членов общества. Каждый класс в силу его особого положения в системе экономических отношений общества имеет свою меру свободы, свое право. Однако не всякий класс способен выразить свое право в системе общеобязательных норм, в законе. Такой способностью обладал лишь класс, который экономически и политически господствовал в обществе. С помощью закона этот класс закреплял собственные интересы и потребности и пытался их видать за всеобщее право, за всеобщую меру свободы. Поэтому право понималось как возведенная в закон воля господствующего класса.
Современная теория права. В нашей стране наиболее видные представители – С. Алексеев, М. Марченко, В. Нерсесянц, П. Мутузов, Л. Малько и др.
Современные ученые связывают правопонимание с нормативистским (совокупность норм) и социологическим (мера свободы, равенства, справедливости и ответственности) аспектом. Так наиболее часто право связывается с системой правил поведения, устанавливаемых государством в лице его уполномоченных органов и обеспечиваемых принудительной силой государства. Соответственно государство выступает единственным социально-политическим образованием, правомочным принимать, изменять или отменять правовые нормы.
Таким образом, современная формулировка права звучит следующим образом.
Право — это система норм, выраженных в признаваемых государством источниках и являющихся общеобязательным нормативно-государственным критерием правомерно-дозволенного, а также запрещенного и предписанного поведения.