!!Экзамен зачет 2023 год / Эрлих - Основоположение социологии права

III. ОБЩЕСТВЕННЫЕ СОЮЗЫ И СОЦИАЛЬНЫЕ НОРМЫ

органов. Это демонстрирует, по крайней мере в8 общих чертах, взаимосвязь экономического построения общества с8 его юридическими формами.

Крестьянин выращивает зерно и8 плоды на земле, которую он со своей женой и8 детьми, работниками и8 работницами обрабатывает, разводит коров и8 овец. Это экономическая сущность союза; его юридическая форма8Ñ это собственность, вещное право пользования или арендные отношения на крестьянском дворе; семейное право, объединяющее родственников; служебный договор, привязывающий работников и8работниц ко двору. Крупный землевладелец сам обрабатывает часть своих земель, а8 часть сдает в8аренду или отдает крестьянам за барщину. В этой экономической организации крупного землевладельца присутствуют следующие юридические формы: собственность, аренда, вещное право пользования. Ремесленник трудится вместе со своими подмастерьями и8учениками в8арендуемой мастерской, используя свой материал и8 свои инструменты. Поэтому право аренды мастерской, право собственности на инструменты и8 материал, договор об оплате труда подмастерьям и8 ученикам являются одновременно юридической формой и8 экономической составляющей ремесленного дела. Акционерное общество выпускает на своих заводах и8поставляет на рынок товары, стоимость которых исчисляется миллионами. С8этой точки зрения акционерное общество, его правление и8наблюдательный совет, акционеры и8собрание акционеров, многочисленные служащие и8рабочие, его имущество, аренда фабричных зданий, машин, его источники энергии, сырье и8товар8Ñ все это является экономическим устройством фабричной деятельности, которое отражается в8 уставных документах и8 коммерческих договорах, в8 бесчисленном количестве вещных правовых отношений, в8 бесконечных договорных отношениях со служащими и8рабочими, наймодателями и8арендодателями.

Изучение других экономических союзов (торговых контор, банков, потребительских кооперативов) приводит к весьма схожим результатам. Союз в8 торговой конторе или в8 банке, так же как на фабрике, состоит из владельца предприятия, служащих и8рабочих, которые согласно своим договорам несут обязанности перед владельцами. Кроме договоров об оплате труда здесь также имеются различные договоры на подряды, заказы и8поручения. Устройство конторы и8банка в8значительно большей степени, чем на фабрике, направлено вовне, при этом к трудовым договорам с8отдельно взятыми служащими присоединяются и8 различные правоотношения

101

."/&0 *. *)+*-*!*/*1(+&( )*2&*/*3&& !"#-#

по доверению правомочий, которые на фабрике не представлены в8таком широком объеме. Материальной основой этой формы хозяйства является юридическая форма права собственности или права аренды торговых помещений и8 складов, права собственности на товары и8денежные средства. Наконец, потребительское объединение семьи и8 домашнего хозяйства состоит не только из родственников, но и8из слуг. Жилищное право на квартиру и8владение предметами домашнего обихода на кухне, в8погребе и8кладовых составляют материальную основу данных союзов.

Семейное право, трудовой договор, договор о8заработной плате и8договор о8найме служащего на фабрике, в8мастерской, конторе и8в8банке выполняют ту же самую функцию, что устав в8корпорации, публично-правовые отношения8Ñ в8 государстве, общине, церкви. Эти явления создают внутренний порядок в8группе людей, объединенных в8данные экономические союзы. Но это касается не только трудового договора, договора о8заработной плате и8о8найме служащего, но и8договоров всех других типов, особенно договора мены, договора на право пользования (найма, аренды, ссуды) и8 кредитного договора. Организационная функция всех этих договоров сразу становится понятной8Ñ ведь берутся в8расчет не только обе стороны (как это часто случается, если преследуются исключительно практические юридические цели), заключившие договор, а8 целый круг лиц, связанных между собой регулярным договорным товарообменом. Все лица в8этом кругу образуют экономический союз, который производит потребляемые товары, предлагает услуги, необходимые его членам, и8которому встречно предоставляются товары и8услуги. В8этом союзе каждое отдельное лицо имеет свое положение, свою подчиненную и8 главенствующую позицию (последнее, правда, в8весьма рудиментарном виде) и8 свои задачи, определенные совокупностью заключенных договоров или договоров, которые необходимо заключить. В8торговых отношениях заключаются договоры о8 достижимых результатах; они заключаются с8 неопределенным множеством лиц, вступающих в8отношения товарообмена; значимыми здесь являются поручение, отчет, зачет взаимных требований, отчасти ценные бумаги на предъявителя.

Самой ясной представляется общественная суть договора кредитования. Каждая кредитная операция обусловлена запасами потребительских товаров, которые имеются в8 обществе. Кредитования не существовало, пока человечество производило ровно столько, сколько оно потребляло в8конкретный момент, до тех пор

102

III. ОБЩЕСТВЕННЫЕ СОЮЗЫ И СОЦИАЛЬНЫЕ НОРМЫ

пока люди питались тем, что заработали своим личным трудом, как это было на первобытной ступени развития. Уже в8натуральном хозяйстве сельский хозяин, помогающий своему соседу и8дающий ему посевное зерно, должен собирать больше урожая, чем ему необходимо, чтобы у него были запасы. В сегодняшнем обществе запасы принимают форму денег. Тот, кто производит товары больше своих собственных потребностей, продает их и8 получает за это деньги. Деньги расходуются на производство других товаров для дальнейшего использования. Если владелец сохраняет деньги, то стоимость товаров, соответствующая денежной сумме, остается неиспользованной где-то в8 экономике. Если выручка от продажи

товаров дается продавцом в8кредит, то это означает, что он пока не покупает за эту выручку другие товары, что эта стоимость до некоторых пор остается неиспользованной в8 экономике. Таким образом, на каждую данную в8кредит сумму денег имеется соответствующий запас товаров, сделанных одним хозяйством в8 пользу другого хозяйства, и8 при каждой кредитной операции решается вопрос, есть ли в8обществе соответствующие запасы на то, что некое лицо намеривается взять в8кредит. Поэтому кредитная операция всегда социально обусловлена. В8высокоразвитых экономиках каждый несет в8 банк деньги, в8 которых он не нуждается в8 настоящий момент. Так и8 происходит, что банки накапливают большую часть запасов в8 виде денег, которые отдельно взятые хозяйства сберегают в8 целях кредитования других хозяйств. Банки, аккумулируя деньги отдельно взятых хозяйств, управляют общественным производством товара, товарооборотом и8 потреблением товара. Банковские стратегии все больше становятся основой для возникновения, развития и8накопления запасов экономических предприятий.

Договор8Ñ это юридическая форма для распределения и8 использования имеющихся в8 экономике товаров и8 человеческих способностей (услуг). Не только заключение, но и8содержание договора зависит от существующих общественных взаимосвязей. Достаточно спросить, каково своеобразие каждого договора из повседневной жизни и8 как воздействует на него общественное устройство, организация экономики, торговли и8перевозок, чтобы убедиться, насколько сильное влияние оказывают последние составляющие. Если на сегодняшний день мы в8 состоянии покрыть наши потребности в8пище, одежде, квартире благодаря ежедневно заключаемым договорам купли-продажи, аренды и8подряда, то мы должны благодарить за это тот факт, что в8обществе, в котором

103

."/&0 *. *)+*-*!*/*1(+&( )*2&*/*3&& !"#-#

мы живем, торговля и8 производство товаров настолько урегулированы, что возможно такое удовлетворение потребностей. Естественно, 5008лет назад такой развитой системы еще нигде не было, и8сегодня есть местности, где подобные системы появятся совсем нескоро. Нельзя арендовать квартиру в8горной деревне, где жилье не сдается в8аренду, нельзя ежедневно обеспечивать себя продуктами или одеждой, если они в8 этой местности не выставлены для продажи, нельзя нанять человека для оказания услуг, не выполняемых в8этой местности за деньги. Естественно, это касается не только самого предмета договора, но и8каждого отдельного положения договора. Если просмотреть договор пункт за пунктом, тогда можно легко обнаружить его общественную основу, почему он сформулирован так и8не иначе. Речь идет о8том, каково общественное или экономическое преимущество для той или другой из сторон договора, каково их рыночное положение, каковы транспортные особенности данной отрасли промышленности. Тот, кто меняет место своего проживания, сразу заметит, что после этого он уже заключает абсолютно другие договоры: он еще хочет проявить волевое усилие, чтобы ничего не менять в8своем образе жизни, но жизнь вокруг него стала другой, и8он должен приспособиться к ней. В8этом данный человек будет обязан своей воле, выраженной при заключении договора. В8Англии чаще всего арендуются не квартиры, а8целые дома, в8 провинциальных городах мясо не покупается у мясника каждый день, а8 раз в8 неделю доставляется домой. Это означает, что договоры об аренде помещений и8о8покупке мяса, несмотря на схожие юридические правила, имеют абсолютно другое содержание в8Англии, чем в8странах континентальной Европы. Здесь мы намеренно рассматриваем договоры мелкого предпринимательства, потому что в8 них чаще всего прослеживается своеобразие. Уже достаточно приведено примеров того, насколько сильно договоры крупной торговли и8 промышленности являются всего лишь выражением общих рыночных отношений и8 особых потребностей экономической области. Большинство письменных договоров заключаются по письменным формулярам, с8 содержанием которых стороны часто не знакомы, договор задан обществом и8независим от личного волеизъявления. Естественно, данное обстоятельство не исключает того факта, что некоторые индивидуальные особенности, внесенные в8формуляр договора, по своему содержанию проистекают из общественных взаимосвязей.

Отдельно взятый договор в8столь малой степени является следствием индивидуального волеизъявления, что ученые австрийской

104

III. ОБЩЕСТВЕННЫЕ СОЮЗЫ И СОЦИАЛЬНЫЕ НОРМЫ

школы политэкономии смогли рассчитать основной элемент ведущего договора по товарообороту8Ñ покупную стоимость, учитывая только общественные и8 экономические предпосылки, а8 знаменитый экономист Вальрас даже сумел успешно вывести для этого математическую формулу. 33 Результаты данных исследований можно непосредственно применить, например, к договорам мены, при которых вознаграждение выражено в8 деньгах, а8 также к договорам найма и8подряда. И даже если невозможно составить математическую формулу для вычисления оставшегося содержа-

ния соответствующих договоров, то причиной этого является лишь невозможность определить правильную методику расчетов, а8 не нерешимость задачи как таковой.

Общественная природа договора8Ñ это всего лишь выражение того, что он должен служить общественным целям. Договор во всех своих бесчисленных формах нужен, чтобы регулировать процесс производства товаров, товарооборота и8 потребления товаров в8гражданском обществе, строящемся на основе частной собственности на землю, орудия труда и8 предметы потребления. На материальной основе, которую образуют частная собственность, вещные права и8договор о8пользовании (наем, аренда, ссуда), договор об учреждении хозяйственного общества или родственная ему сделка по созданию потребительского союза, объединяются в8 одно общество или в8 один союз многие предприниматели, а8огромная масса работников объединяется в8единое целое путем заключения множества трудовых договоров и8договоров подряда. Различные договора мены помогают доставлять результаты сельскохозяйственной и8 ремесленной деятельности на предприятия, которые их перерабатывают; договор по кредитованию предоставляет капитал тем хозяйствам, которые в8данный момент свободны для коммерческих проектов. В этих огромных, наслоенных друг на друга механизмах индивидуальных хозяйств, народных хозяйств и8мировой экономики любой человек, который работает в8них, является всего лишь штифтиком, колесиком или винтиком. Его функции и8его задачи в8общем сформулированы в8совокупности договоров, заключенных им.

Ни одна область права не была столь пренебрегаема в8правоведении с8 точки зрения ее организационной значимости, столь чудовищно искажена и8плачевно испорчена, как современное наследственное право континентальной Европы. Читая литературное произведение, исследуя закон или собрание правовых изречений, иногда можно подумать, что в8наследственном праве речь идет об

105

."/&0 *. *)+*-*!*/*1(+&( )*2&*/*3&& !"#-#

отношениях, аналогичных отношениям при выигрыше в8 лотерею; роль сказочного мальчика-сироты перенимают параграфы, благодаря извилистым предложениям которых некая таинственная богиня судьбы выносит необъяснимый приговор и8 с8 закрытыми глазами раздает дары счастливчикам. Однако кризис такого воззрения наступил уже давно. Ясные принципы наследственного права из законов Двенадцати таблиц и8 немецких судебников, по которым почти без труда и8по сей день можно изучить социальное законодательство того времени, потеряли смысл, после того как общество, для которого они были созданы, перестало существовать. Между тем возник новый порядок, но он удивительным образом не смог ни в8Риме, ни у нас найти для наследственного права четко очерченных общезначимых положений, и8из-за многих пробелов он не раз терпел крах. Едва ли можно сказать, что этот порядок создал что-нибудь конструктивное. Почти все было отдано под контроль отдельных правовых институтов: завещание, семейный устой, pactum et providentia maiorum,34 брачный договор, раздел наследства по старшинству, передача имущества при жизни, внесудебные споры по поводу наследства8Ñ все это явно указывает на существующие пробелы в8 регулировании. Хаос сегодняшнего наследственного права объясняется тем, что эта отрасль права составлена из нескольких ветхих пережитков давно прошедших лет, которые невзаимосвязано и8бездумно сотканы в8единое полотно. В8 этом аспекте прежде всего должна быть создана юридическая практика, стремящаяся к всесторонней юридической проработке правоотношений,8Ñ задача, которую понимают еще немногие и8 которой никто не воздает должного внимания. Но нужно иметь мужество взять на себя тяжелое, но дающее плоды бремя8Ñ в8этой путанице правовых предписаний прокладывать путь жизненным потребностям.

Здесь мы можем лишь обозначить несколькими контурами серьезную организационную проблему системы права наследования. Глава семьи, душа всех ее действий, который кормит свою семью и8отчасти своих домочадцев, отошел в8мир иной. Как будет продолжен его труд? Что должно произойти со всем тем, что он оживил и8 что скрепляла его сильная рука? В каждом экономическом предприятии8Ñ союзе, крестьянском дворе, фабрике, конторе и8горнодобывающей компании8Ñ упорядочены и8урегулированы не только люди, но и8вещи8Ñ все то, что примыкает к целому, служа при этом наилучшим образом экономическим целям предприятия. Оторванные друг от друга или разорванные на ÇидеальныеÈ

106

III. ОБЩЕСТВЕННЫЕ СОЮЗЫ И СОЦИАЛЬНЫЕ НОРМЫ

части, они имели бы ценность только сломанного материала, а8их настоящая ценность как частей целого была бы потеряна не только для наследников, но и8для народного хозяйства навсегда. Если не брать в8 расчет юристов, возможно, еще никто, занимавшийся ведением хозяйства, не избежал мыслей, которые заботят каждого здравомыслящего человека, думающего о8своей смерти после насыщенной трудом жизни. Что сделать для того, чтобы сохранить союз людей, связанных друг с8другом, и8для того, чтобы в8экономическом механизме, созданном ими, нужный человек приходил бы на правильное место, соразмерное с8его положением и8задачей? И еще нужно подумать о8 том, что будет с8 хозяйством после его смерти, если оно попадает в8руки юристам, которых он никогда

не понимал. Ведь его воле противостояла бы целая юридическая πολυπραγ(ατεια35 законодательных актов, адвокатов, нотариусов

и8суда. Как безвозвратно были бы перечеркнуты его стремления! И при этом в8 законах он видел бы орудия борьбы и8 разрушения, пригодные для любого безрассудства и8злых намерений. Но и8эти орудия не идут в8сравнение с8той колоссальной работой, которую правовой механизм выполняет тогда, когда не составлено завещание или когда надзор над опекаемыми предоставляет чиновникам возможность превышения полномочий. Наверняка там, где принято заботиться о8будущем (в8правящих династиях, в8дворянстве или у крестьян), отчасти даже при сильном противодействии юристов, в8 наследственном праве возникают механизмы восстановления прав. Так, некоторые вещи снова находят своего законного владельца. Но как редко встречаются жизнеспособные саженцы и8как часто8Ñ бесплодные сорняки. Только вслепую человек пришел к8осознанию необходимости создать право наследования, отвечающее многообразным и8самобытным потребностям современного общества. Но сегодня для этого нет почти никаких предпосылок. Первоначальная работа должна быть проведена наукой: сначала необходимо исследовать все живое право, сохраненное в8завещаниях, в8разделе наследства по старшинству, в8праве на владение имуществом при жизни, в8ссорах из-за наследства, и8попытаться отыскать руководящие начала в8этой области. Чаще всего подобные предписания можно обнаружить в8Швейцарском гражданском уложении.

Поскольку право является внутренним порядком общественных союзов, их содержание с8необходимостью следует из устройства союзов и8их экономической сути. Любое изменение в8обществе и8 экономике влечет за собой изменения в8 праве. Поэтому

107

."/&0 *. *)+*-*!*/*1(+&( )*2&*/*3&& !"#-#

невозможно изменить основы правового строя без того, чтобы не вызвать этим перемен в8экономике и8обществе. Если правовые изменения безосновательны и8экономика не может к ним приспособиться, тогда порядок безвозвратно рушится. Крестьянин может выращивать на своем клочке земли продукты, в8которых он нуждается, чтобы обеспечить сырьем не только себя, но и8другие классы в8обществе, пока правопорядок охраняет результаты его труда. Если социальный класс с8неограниченной властью пытается силой навязать крестьянину новый правопорядок, принуждает его отдать весь урожай, который он собрал, тогда крестьянские дворы опустошаются, и8государственные чиновники будут применять средства, чтобы не только сохранить государство, но и8 поддержать его экономическое положение. Поэтому, даже когда иноземные завое ватели превращали крестьян в8 своих крепостных и8 арендаторов, они всегда оставляли крестьянам по меньшей мере ту собственность и8те продукты труда, в8которых те обязательно нуждались для продолжения экономического производства.

Подобно государственному и8 корпоративному праву, все частное право, имеющее организационную структуру, относится к8 социальному праву. Его предметом всегда являются общности людей: оно регулирует положение личности в8 работающем коллективе и8отношение группы людей к их орудиям труда. Подобно государственному и8корпоративному праву, частное право создает прежде всего союзы, а8не отдельно взятые субъективные права и8 обязанности. И если в8 организованном союзе для отдельно взятой личности создаются свои Çиндивидуальные областиÈ, то это проявляется как отражение действия организации, существующей в8 частном, корпоративном, а8 также частном праве. То, что союз в8 данном случае основывается не на конституции или уставе, а8на вещном праве, договоре и8семейном порядке, не должно нас смутить, поскольку здесь вещное право, договор и8семейный порядок выполняют те же функции, что конституция и8устав в8публичном праве. В буквальном смысле Çиндивидуальную областьÈ не только в8 юридическом, но и8 в8 социологическом и8 экономическом аспектах занимает лишь отшельник8Ñ человек, не живущий с8 другими людьми. Личные права в8 экономическом и8 социологическом аспектах касаются, пожалуй, даже экономически незначимых предметов пользования и8 потребления, таких как одежда, украшения, бумажник и8 почтовая бумага. Но даже во время расстановки мебели в8квартире существует понятие совместного семейного пользования, если речь не идет об одиноких женщинах

108

III. ОБЩЕСТВЕННЫЕ СОЮЗЫ И СОЦИАЛЬНЫЕ НОРМЫ

и8 мужчинах. И даже собственно индивидуальные права являются одновременно и8 социальными, подобно правовым притязаниям членов общины на совместное пользование пастбищем общины или подобно правовым притязаниям членов библиотеки на чтение книг и8журналов. Обеспечивая личность правом обладания этими предметами, давая ей возможность владеть ими по своему усмотрению, общество регулирует пользование и8 потребление. Право собственности, предоставляемое личности,8Ñ это всего лишь результат общественного порядка. Личность обладает собственностью как член упорядоченной общности, которая осуществляет контроль за социальным использованием собственности и8 защищает ее, но при этом не входит в8изучение других аспектов использования. В том, что общность людей может по-другому и8более подробно регулировать личное потребление и8 пользование, чем это происходит сейчас, мы, пожалуй, убедимся раньше, чем нам хотелось бы, как только иссякнет запас полезных ископаемых в8 непосредственной близости от сферы нашей жизнедеятельности. Там, где общество предоставляет личности автономные Çиндивидуальные областиÈ, оно исходит из иной социальной категории, чем право. Так, личная жизнь взрослого человека8Ñ это его ÇиндивидуальнаяÈ область; здесь действуют искусство, религия, философия, но не право и8не внеправовые социальные нормы.

Таким образом, правовые союзы в8человеческом обществе8Ñ это в8 первую очередь государство со своими учреждениями, семья и8другие корпорации, товарищества и8общности с8образованием или без образования юридического лица, которые были созданы как социальные союзы благодаря договору или завещанию, особенно в8 национальной и8 мировой экономике. Владение и8собственность, которые в8аспекте социологического исследования предстают как опосредующие обмен понятия, вещные права и8 обязательства создают внутренний порядок данного социального союза. Это и8 есть вклад права в8 создание порядка политической, духовной, экономической и8 социальной жизни современного общества. Но этим вкладом никоим образом не исчерпывается само право8Ñ здесь проявляется только то, что имеет в8праве упорядочивающее и8нормирующее значение. Вместе с8 тем существует иной вид права, который не призван непосредственно упорядочивать и8 нормировать социальный союз, но занят только созданием понятий, которые играют в8 союзах роль вторичного звена социального порядка; этот вторичный порядок закрепляет уже созданный порядок, но не создает нового. В этом

109

."/&0 *. *)+*-*!*/*1(+&( )*2&*/*3&& !"#-#

аспекте можно говорить о8судебных процессах и8о8практике административных органов. Судебные и8 иные процедуры составляют только часть упорядоченной структуры правоприменительных органов, призванных к защите общественных институтов,8Ñ они не имеют непосредственного влияния на общество. То же можно сказать и8про уголовное право, которое само по себе не создает никаких социальных институтов, а8только защищает уже имеющиеся в8обществе блага и8уже созданные институты. Эти нормы не являются частью внутреннего порядка социальных союзов и8возникают только в8праве юристов или в8праве государства. Лишь к праву государства относятся все те отрасли права, которые обладают монопольным значением в8обществе,8Ñ особенно карающие формы права и8в8не меньшей степени авторское право. К8праву государства можно отнести любой имеющий судебную защиту запрет, обращенный ко всем подчиненным государственному порядку лицам и8 требующий воздерживаться от определенного поведения. Такого рода нормы образуются иногда и8в8праве юристов.

Теперь обратимся к вопросу, на значение которого до настоящего времени не обращалось достаточного внимания,8Ñ к вопросу о8влиянии норм внеправовых нормативных систем на внутренний порядок социальных групп. Неправилен тезис о8том, что правовые институты покоятся исключительно на правовых нормах. Мораль, религия, нравы, правила приличия и8такта, равно как и8правила хорошего тона и8 мода, регламентируют не только несущественные с8точки зрения права отношения8Ñ они охватывают и8вопросы собственно правового регулирования. Нельзя представить себе такого социального союза, который основывался бы только на правовых нормах, не прибегая к поддержке внеправовых норм, которые дополняют и8усиливают действие права. Лишь согласованная работа всех видов социальных норм дает истинную картину действия механизма социального бытия.

Для того чтобы в8этом убедиться, достаточно оглянуться на окружающие нас в8повседневной жизни вещи. Ни в8одном государстве не существовало такого правительства, которое основывалось бы только на правовых нормах; даже Макиавелли советовал своему князю соблюдать, хотя бы внешне, нормы морали, религии, такта и8 приличия, уважать нравы и8 благочестие. Так же и8 любой государственный орган окажется в8нелепой ситуации, если захочет сделать право своей единственной опорой. Для государственных служащих само по себе является долгом придерживаться в8отно-

шениях с8коллегами по службе не только правовых предписаний, но

110