4. Рекомендации по изучению доказательств на предмет допустимости.

При изучении доказательств необходимо выписывать в отдельный список доказательства, полученные с нарушением закона, поскольку они не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также не могут использовать­ся для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ.

Согласно ч. 2 ст. 75 УПК РФ к недопустимым доказательствам относятся:

1. показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досу­дебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозре­ваемым, обвиняемым в суде;

2. показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности;

3)иные доказательства, полученные с нарушением требований уголовно-процессуального кодекса РФ.

При изучении доказательств на предмет допустимости необходимо: даты протоколов проведенных следственных действий, фами­лии следователей, дознавателей, адвокатов и иных лиц, участвовавших в их производстве, сопоставлять с соответствующими данными, содержащимися в постановлениях о возбуждении уголовного дела, принятии его к производству, создании следственной группы, об изме­нениях в ее составе, о приостановлении и продлении срока следствия, отдельном поручении о производстве следст­венных действий, ордере адвоката, что позволяет установить:

-кто производил следственное действие и имел ли следователь, дознаватель или иное лицо полномочия на его производство;

-производились ли следственные действия в период следствия или по истечении его сроков;

-вправе ли был защитник участвовать по уголовному делу (встречаются случаи, когда защитник защищает двух или более подозреваемых (обвиняемых), с противоречащими интересами, что может проявляться в расхождении их позиции к предъявленному обвинению, например, один признает (признавал) вину полностью другой не признает (не признавал), или признает (признавал) частично и т.п.

-можно ли использовать протоколы допросов (иных следственных действий) в качестве доказательства с учетом времени их производства в течении суток, и других условий, определяющих их допустимость.

Изучая эти документы на предмет допустимости следует также:

• обращать внимание на статус допрошенных лиц (разъяснение им прав - ст. 51 Конституции РФ, ст. ст. 42-45, 46, 54, 56 (особенно - п. 2 ч. 4 ст. 46 и п. 3 ч. 4 ст. 47, а также п.1 ч. 4 ст. 56, п. 7 ч. 4 ст. 44, п.4 ч.2 54 УПК РФ и в редакции от 04.07.2003 г. № 92-ФЗ), в соответствии с которыми - подозреваемый, обвиняемый, свидетель, гражданский истец и гражданский ответчик при согласии дать показания должны быть предупреждены о том, что их показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при их последующем отказе от этих показаний, процессуальные особенности допросов, в том числе и несовершеннолетних лиц (ст. ст. 425-426, 428-429, ч.4 ст. 92, 173, 190-192, 275, 277-278, 282, 281 УПК РФ);

иметь ввиду:

• что в ходе предварительного расследования в качестве защитников допускаются только адвокаты, при этом конституционное право пользоваться помощью адвоката (защитника) возникает у конкретного лица с того момента, когда ограничение его прав становится реальным (то есть с момента фактического задержания лица (ст. 91, 92 УПК РФ), применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу (ст. 100 УПК РФ), с момента удерживания официальными властями, принудительного привода или доставления в органы дознания и следствия, содержания в изоляции без каких-либо контактов, с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица, с момента объявления подозреваемому постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы и т.п. - это закреплено в Постановлении Конституционного Суда РФ от 27.06.2000 г.);

• что, в силу ч. 3 ст. 49 УПК РФ защитник обязательно должен участвовать при проведении следственных действий, если подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника; если же: обвиняемый является несовершеннолетним; имеет психические или физические недостатки (немой, слепой, глухой и т.п.); не владеет русским языком; обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы либо смертная казнь; обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке либо дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей (ч. 1 ст. 51 УПК РФ), а также по делам о совершении противоправного деяния лицом, признанным невменяемым, отказ от защитника не обязателен для следователя (ч. 2 ст. 52 УПК РФ);

• что в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего 16 лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, участие педагога или психолога обязательно (ч. 3 ст. 425 УПК РФ).

Если подозреваемый, обвиняемый отказался от помощи защитника в том случае, когда участие защитника в производстве по данному делу не обязательно, то в деле должен быть ордер на ведение дела, подтверждающий факт реального предоставления обвиняемому (подозреваемому) возможности воспользоваться помощью защитника. При отсутствии ордера отказ от защитника может быть признан вынужденным.

• Проверяя законность составления протоколов осмотра места происшествия и иных следственных действий (ст. ст. 178, 181, 182, 183, ч. 5 ст. 185, ч. 7 ст. 186, 193, 194 УПК РФ), в каждом случае необходимо выяснять: не относятся ли понятые к кругу лиц, которые не могут, в силу требований ч.2 ст.60 УПК РФ, быть привлечены в качестве таковых.

• Проверяя законность опознания необходимо помнить, что предметы предъявляются для опознания среди группы (не менее трех) однородных предметов, живые лица – среди группы внешне сходных лиц (не менее трех), исключение составляет предъявление для опознания трупа;

• Общим требованием также является то, что одно должностное лицо в одно и то же время может проводить только одно следственное действие.

• Если требования указанных норм УПК РФ при получении того или иного доказательства не выполнены, то оно, как правило, подлежит внесению в список доказательств, которые должны быть признаны недопустимыми.

Вместе с тем, следует также отметить, что не всякое нарушение закона влечет безоговорочную недопустимость доказательства. Как показывает судебная практика, в определенных случаях, допущенное нарушение закона может быть «нейтрализовано», а «ущербное» доказательство восполнено, поэтому необходи­мо заранее продумать, что можно предпринять в суде для устранения выявленных недостатков. Так, например, если протокол следственного действия не подписан понятым (перевод­чиком, педагогом и иным лицом), участвовавшим при его произ­водстве, но в нем имеются данные о нем, то такая ошибка может быть устранена путем допроса указанного лица о причинах отсутствия в протоколе его подписи.

Следует также иметь ввиду, что в соответствии с положениями ч.2 ст. 155 УПК РФ допускаются в качестве доказательств по уголовному делу и материалы, содержащие сведения о новом преступлении и выделенные в отдельное производство.