19. Внутригосударственные источники мчп. Обыкновения, судебная практика и правовая доктрина

Внутригосударственные источники МЧП

К внутренним источникам МЧП относятся:

1. Конституция РФ,

2. законодательство РФ по МЧП,

3. правовой обычай.

1. Конституция

Конституция РФ является главным источником МЧП, т.к. она имеет высшую юридическую силу и прямое действие.

Среди ее норм можно выделить:

• главу 1 «Основы конституционного строя», нормы которой позволяют раскрыть содержание понятия «основы правопорядка (публичный порядок) Российской Федерации», а также установить общие пределы действия иностранного права на территории России;

• главу 2 «Права и свободы человека и гражданина», определяющую основы правового статуса не только граждан России, но и иностранных граждан и лиц без гражданства, и в особенности ч.2 ст.61 и ч.3 ст.62:

Конституция РФ действует с 25 декабря 1993 г. на всей территории РФ в отношении граждан России, иностранных граждан и лиц без гражданства.

Необходимо отметить важную особенность: Конституция РФ не входит в отраслевое законодательство РФ. Поэтому ч.4 ст.15 Конституции РФ не применяется к ее нормам. Иными словами, при несоответствии положений Конституции РФ правилам международного договора РФ будут применяться первые в силу прямого действия Конституции России.

2. Законодательство России

Российское законодательство по МЧП – система федеральных законов, регулирующих частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

В соответствии с п.«п» ст.71 Конституции РФ, федеральное коллизионное право находится в исключительном ведении Российской Федерации.

Именно поэтому законодательство по МЧП состоит только из федеральных законов.

В отличие от ряда стран (Австрии, Венгрии, Польши, ФРГ, Швейцарии), где действуют специальные законы о МЧП, в России отсутствует единый кодифицированный акт, а нормы по МЧП включены в отраслевые кодексы и иные федеральные законы.

К ним, в частности, относятся:

• Гражданский кодекс РФ (часть третья) от 26 ноября 2001 г. №146-ФЗ1;

• Семейный кодекс РФ от 29 декабря 1995 г. №223-ФЗ2;

• Кодекс торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г. №81-ФЗ3;

• Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. №138-ФЗ4;

• Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. №95-ФЗ5;

• Основы законодательства о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I6.

Указанные акты действуют на всей территории РФ в отношении ее граждан, иностранных граждан и лиц без гражданства, российских и иностранных юридических лиц в силу ч.3 ст.62 Конституции РФ.

Необходимо обратить внимание на то, что в силу ч.3 ст.15 Конституции РФ не могут применяться законы, а также любые иные нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы, обязанности человека и гражданина, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения. Порядок официального опубликования определен Федеральным законом от 14 июня 1994 г. №5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» и Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. №763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти».

3. Правовой обычай

В теории права под правовым обычаем понимают сложившееся в результате многократного повторения и широко применяемое правило поведения, не предусмотренное законодательством, но санкционированное государством в качестве общеобязательного, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

В МЧП таковыми являются обычаи делового оборота, устанавливающие коллизионную норму, обычаи торгового мореплавания и иные обычаи, признаваемые в России.

Обычай применяется, если одновременно отсутствуют международный договор РФ и нормы российского законодательства, регулирующие данное правоотношение, а также договорные условия по спорному вопросу, либо когда положение международного договора или норма внутреннего законодательства отсылает к обычаю.

Обычай не применяется, если он противоречит обязательным для участников отношения положениям законодательства или договору.

Обыкновения, судебная практика и правовая доктрина

В МЧП существует такая правовая категория как «обыкновение». Достаточно часто обыкновения именуются торговыми обычаями, обычаями торгового оборота или обычаями делового оборота.

Обыкновение – это сложившееся в результате многократного повторения и применяемое в отношениях между частными лицами разных государств правило поведения, которое не санкционировано государством в качестве общеобязательного.

В силу отсутствия юридической силы оно не является источником МЧП. Обыкновения применяются в предпринимательской деятельности, как правило, в международной торговле, международном торговом мореплавании и при международных расчетах.

Для того чтобы обыкновения регулировали частноправовые отношения с иностранным элементом, необходимо прямое волеизъявление их участников. Например, указание в договоре на применение к нему того или иного обыкновения.

Существует несколько кодификаций международных обыкновений:

• Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (Инкотермс);

• Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993 г.;

• Унифицированные правила по инкассо 1995 г.4;

• Йорк-Антверпенские правила об общей аварии 1994 г.

Судебный прецедент – это правило поведения, сформулированное судом при разрешении конкретного дела, которое является обязательным при разрешении аналогичных дел для данного суда и судов этой же юрисдикции, но нижестоящего уровня.

Применение судебного прецедента как источника МЧП основано на трех принципах:

• stare decisis. Он означает, что правило, сформулированное судом, обязательно применяется данным судом и судом этой же юрисдикции, но нижестоящего уровня, при разрешении аналогичных дел;

• ratio decidenti. Этот принцип означает, что при применении судебного прецедента учитывается не все решение суда, а только та его часть, в которой сформулировано принципиально новое правило поведения, на котором основано данное решение;

• dictum означает, что заявления сторон, замечания суда, которые отражены в судебном решении, не являются судебным прецедентом.