В3: Учредительный договор и устав хозяйственного товарищества и общества.

Учредительный договор и устав хозяйственного товарищества и общества являются учредительными документами. Положения, которые в них закреплены, обязательны для участников общества либо товарищества и в отношениях с третьими лицами. Товарищества действуют только на основании учредительного договора. Общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества – только на основании устава.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Учредительный договор является учредительным документом только хозяйственных товариществ (по ранее действовавшему законодательству учредительный договор выступал также учредительным документом обществ с ограниченной ответственностью).

Ст. 52 ГК предусматривает условия, которые должны включаться в любой учредительный договор:

1. учредители обязуются создать юридическое лицо,

2. предусматривается наименование, местонахождение,

3. порядок совместной деятельности по созданию товарищества,

4. передача имущества в собственность либо в пользование товарищества,

5. порядок распределения прибыли и убытков,

6. условия, касающиеся управления деятельностью юридического лица,

7. условия о выходе учредителей из состава юридического лица.

В нормах, регулирующих конкретные виды товариществ, добавляются специфические условия.

Правовая природа учредительного договора:

1. Это многосторонняя сделка.

2. Это сделка особого рода:

• она направлена на создание объединения, структуры (товарищества),

• из многосторонней сделки возникают права и обязанности не только между самими учредителями, но и каждым учредителем и объединением, которое создается,

• его участники передают вклады в собственность юридического лица либо в пользование,

В связи с этим некоторые юристы квалифицируют этот договор, как договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК). Действительно учредительный договор имеет черты договора в пользу третьего лица - вклады передаются третьему лицу. Однако:

1. В договоре в пользу третьего лица сторона всегда действует в интересах юридического лица, а в учредительном договоре участники преследуют интересы не юридического лица, а свои интересы. Они действуют от имени юридического лица или от своего имени, но в интересах всех участников юридического лица.

2. Учредительный договор - инструмент создания юридических лиц, средство аккумуляции капитала. Участники договора становятся учредителями юридических лиц, которые они создают. Поэтому юридическое лицо по отношению к участникам нельзя назвать в полном смысле слова третьим лицом.

3. Договор возлагает на юридическое лицо определенные обязанности (если юридическое лицо считать третьим лицом), а в договоре в пользу третьего лица оно не несет обязанностей.

В юридической литературе есть и другие мнения. Например, это договор совместной деятельности. Действительно они обладают сходными признаками - определение совместной деятельности и там, и там должно быть. Однако есть признаки, которые принципиально отличают учредительный договор от договора совместной деятельности:

1. Учредительный договор направлен на создание юридического лица и не прекращается по достижению цели. Договором о совместной деятельности юридическое лицо не создается. Его цель - ведение общих дел его участниками.

2. Юридическое лицо является собственником передаваемого имущества. В договоре о совместной деятельности имущество принадлежит его участникам на праве общей долевой собственности.

Более приемлемым является мнение Козлова, что учредительный договор - разновидность многосторонней сделки, это самостоятельный гражданско-правовой договор. На него распространяются общие положения договора.

В предмет гражданского права входят не только имущественные отношения, но и организационные отношения. Учредительный договор является организационным договором. Имущественный и организационный договоры различаются по цели. Имущественный договор имеет цель - имущественное встречное удовлетворение материальных интересов. Цель организационного договора - создание нового субъекта права (юридического лица).

Учредительный договор регулирует имущественные отношения (но внесению вкладов), но эти отношения направлены не на удовлетворение встречных интересов, а на создание имущественной базы юридического лица - это общая цель участников. Это имущество переходит в собственность юридического лица. Таким образом, эти имущественные отношения выполняют вспомогательную роль по отношению к организационным, следовательно, учредительный договор - это организационный договор.

Он заключается в письменной форме, подписывается всеми учредителями, на него распространяются общие нормы о договорах. Стороны могут вносить в него соответствующие изменения, которые должны быть обязательно зарегистрированы там, где регистрируются юридические лица (до этого момента изменения не имеют значения для третьих лиц).

Участники — вкладчики (коммандитисты) товарищества на вере учредительный договор не подписывают.

Устав хозяйственного общества по своей правовой природе - локальный нормативный акт. Если договор заключается, то устав утверждается на учредительных собраниях. В устав также могут вноситься изменения, они также должны быть зарегистрированы в соответствующем органе.

Устав в отличие от учредительного договора не заключается, а утверждается учредителями. Однако это отличие не носит принципиального характера и связано лишь с различной процедурой принятия документа. Устав, как правило, подписывают не все учредители, а специально уполномоченные ими лица (например, председатель и секретарь общего собрания учредителей). Как и учредительный договор, устав можно рассматривать в качестве локального нормативного акта, определяющего правовое положение юридического лица и регулирующего отношения между участниками и самим юридическим лицом. Устав вступает в силу с момента регистрации самого юридического лица. Устав является учредительным документом обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, акционерных обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных предприятий. В первые годы перехода к рыночной экономике в Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» определялись общие правила управления предприятиями различных форм собственности. Тогда устав по существу был формальным документом и не имел большого значения, но теперь в уставе конкретно определяется порядок управления предприятием, компетенция различных органов управления, способы принятия хозяйственных решений. Устав является локальным нормативным актом, но его содержание в основном одинаково определяется в законодательстве о различных видах предприятий. В отношении государственных предприятий это достигается путем издания примерных и типовых уставов данных предприятий. При этом устав выступает не только как учредительный документ, но и как локальный нормативный акт, содержащий основные положения о порядке деятельности предприятия и управления им. Устав общества с ограниченной ответственностью должен содержать: полное и сокращенное фирменное наименование общества; сведения о месте нахождения общества; сведения о составе и компетенции органов общества; сведения о размере уставного капитала общества; права и обязанности участников общества; сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества; сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу; сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам; иные сведения, предусмотренные ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества и подлежат государственной регистрации. Такие изменения приобретают силу для третьих лиц только с момента их государственной регистрации, а в некоторых случаях - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию. Устав акционерного общества должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные наименования общества; место нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные ФЗ “Об акционерных обществах» и иными федеральными законами. Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Требования устава акционерного общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами. Внесение изменений и дополнений в устав акционерного общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров, за исключением некоторых случаев, предусмотренных ФЗ “Об акционерных обществах». Такие изменения также подлежат государственной регистрации и приобретают силу для третьих лиц с момента ее прохождения. Уставы обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, акционерных обществ могут содержать и другие положения, не противоречащие федеральным законам.