5. Условия об ответственности товарищей.

Ответственность участника договора о совместной деятельности необходимо различать перед товарищами и перед третьими лицами.

Если договор простого товарищества не связан с предпринимательством, то по общим обязательствам перед третьими лицами его участники несут долевую ответственность, т.е. всем своим имуществом пропорционально стоимости вклада каждого из них в общее дело. Однако если в процессе осуществления партнерами совместной деятельности причинен вред третьим лицам, то участники договора будут отвечать солидарно по общим основаниям ответственности за причинение вреда (ст. 1047, 1080 ГК). Контрагенты по договору простого товарищества, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, отвечают по общим долгам и обязательствам солидарно независимо от оснований их возникновения (п. 2 ст. 1047 ГК). В случае, когда договор простого товарищества не был прекращен в результате заявления кого-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей, лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества (ст. 1053 ГК; см. абз. 2 п. 2 ст. 75 ГК). За ущерб, причиненный друг другу либо общему имуществу товарищей, за неисполнение взаимных обязательств участники простого товарищества отвечают на общих основаниях, в соответствии с действующим законодательством и условиями заключенного ими договора.

6. Условия о правовом режиме имущества, внесенного в качестве вклада (ст. 1043 гк).

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Если в качестве вклада вносятся вещи, определенные родовыми признаками, то они признаются общей долевой собственностью товарищей. Если в качестве вклада вносятся индивидуально-определенные неделимые движимые и недвижимые вещи, то каждый из товарищей приобретает долю в праве собственности на них. Передача недвижимых вещей должна осуществляться по правилам о совершении сделок с недвижимостью и их государственной регистрации. Отношения долевой собственности, возникающие между участниками простого товарищества, имеют определенную специфику. Она состоит в том, что распоряжение участником своей долей в общем имуществе путем ее уступки третьему лицу подчинено действию норм о перемене лиц в обязательстве (цессии и переводе долга - ст. 382-392 ГК) и фидуциарному характеру договора простого товарищества. Дело в том, что договор простого товарищества, как и любой договор, не может быть изменен в одностороннем порядке, за исключением случаев, указанных в законе и договоре. Кроме того, в силу фидуциарного характера договора простого товарищества любое изменение его субъектного состава требует согласия всех участников. При соблюдении выбывающим участником указанных норм и получении им от других участников согласия на свою замену третьим лицом остающиеся участники договора простого товарищества обладают преимущественным правом покупки доли в общей собственности (ст. 250 ГК). Имущество, вносимое товарищем, который не имеет на него права собственности, не является общей собственностью товарищей, но используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей. При этом важно иметь в виду следующее: принадлежность имущества не на праве собственности не препятствует его внесению в качестве вклада; правовой режим такого имущества определяется в каждом случае отдельно. Это может быть право аренды, право пользования имуществом и т.п.; при определении доли в общем имуществе стоимость этого вклада тоже должна учитываться (например, при передаче права аренды автомашины вклад может быть оценен как стоимость годовой арендной платы). Порядок пользования общим имуществом товарищей осуществляется по их согласию, а если соглашение не будет достигнуто, то устанавливается судом. Если иное не предусмотрено законом или договором, риск случайной гибели общего имущества несут его сособственники, в данном случае товарищи (пропорционально доле каждого). Когда имущество находится в общем пользовании товарищей, риск падает на участника, который остается его собственником, если иное не предусмотрено договором простого товарищества. Раздел имущества, находящегося в общей долевой собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования возможен по прекращении договора. Он осуществляется в порядке, установленном для раздела имущества, являющегося объектом общей долевой собственности (п. 2 ст. 1050, ст. 252 ГК). Требование о выделе доли участника в общем имуществе может быть предъявлено кредитором одного из товарищей. В таком случае доля участника в общей товарищеской собственности может быть использована для покрытия его личных долгов только при недостаточности иного его имущества, т.е. в субсидиарном порядке (ст. 1049, 255 ГК). Требование участника о выделе своей доли из общего имущества товарищей равносильно его выходу из простого товарищества. Состав общего имущества и операции с ним должны отражаться на отдельном балансе юридического лица, которое ведет бухгалтерский учет деятельности товарищей. Обычно ведение бухгалтерского учета поручается юридическому лицу, уполномоченному вести общие дела участников договора простого товарищества.

Права и обязанности участников простого товарищества. Следует различать права и обязанности, которые вытекают из условий договора и которые вытекают из правовых норм, регулирующих этот договор.

1. Права и обязанности в отношении имущества, созданного за счет вкладов. На имущество, которое вносится собственниками все участники обладают общим правом долевой собственности. Имущество, которое внесено не на праве собственности (например, в виде права пользования), используется в интересах всех товарищей и составляет общее имущество, которым имуществом право пользуются все участники.

Произведенная в процессе деятельности продукция, плоды и товары находятся в общей долевой собственности. Общая долевая собственность возникает, если иное не предусмотрено договором (в договоре может быть предусмотрено возникновение только права пользования). Каждый участник может распоряжаться своей долей без согласия других, но с соблюдением права преимущественной покупки (ст. 124 ОГЗ запрещала распоряжаться своей долей без согласия других участников). В договоре сами участники могут предусмотреть своим соглашением запрет на распоряжение своих долей без согласия товарищей.

2. При прекращении товарищества все участники имеют право на раздел имущества, находящегося в общей долевой собственности (ст. 252 ГК). ГК в ст. 1050 специально предусматривает, что если была передана в общую собственность определенная индивидуальная вещь, то этот товарищ может требовать судебном порядке возврата этой вещи, при условии соблюдения интересов товарищей и кредиторов. Вещи, переданные в пользование возвращаются их владельцам.

3. Право принимать участие в управлении совместной деятельностью и ведение общих дел.

4. Право на доходы от совместной деятельности.

5. Право на информацию. Это необходимо для уплаты налогов. Налоги на прибыль, на имущество платит каждый самостоятельно. Остальные налоги платит лицо, ведущее бухгалтерскую отчетность. Отказ от права на информацию является ничтожным.

6. Право отказа от дальнейшего участия в бессрочном договоре. Правовая природа - отказ от дальнейшего исполнения обязательства. Заявление о выходе из договора должно быть сделано за 3 месяца до предполагаемого выхода.

7. Право расторжения срочного договора по требованию одного члена между ним и остальными товарищами. В этом случае товарищу предоставляется не право отказа, а право досрочного расторжения. Это право возникает у товарищей только при наличии уважительных причин. У товарища возникает обязанность возместить реальный ущерб, причиненный расторжением договора. Если уважительной причины нет, он должен возместить все убытки, то есть реальный ущерб и неполученные доходы.

Обязанности участников простого товарищества (между участниками):

1. Внести вклад в совместную деятельность.

Если недвижимое имущество, то передача происходит по правилам передачи недвижимого имущества и их регистрации. Если уклоняется от регистрации, то можно требовать через суд. Если передаются ценные бумаги, это оформляется путем внесения записей в реестр держателей ценных бумаг.

2. Участвовать в расходах по содержанию общего имущества.

3. Нести убытки.

4. Отвечать по общим обязательства всем своим имуществом пропорционально своей доли в общем имущества.

5. Совместно действовать для достижения общей цели, вести дела в общих интересах добросовестно и разумно.

6. Представлять другим участникам полную и достоверную информацию о состоянии общих дел и общего имущества.

7. Не разглашать конфиденциальную информацию.

8. Возмещать ущерб, причиненный общему имуществу и деятельности товарищества своими действиями - перед третьими лицами.

Прекращение договора простого товарищества. Этот договор может быть прекращен как между всеми участниками, так и между одним участником и остальными.

Договор простого товарищества может быть изменен или расторгнут по общим основаниям прекращения договоров. Специальными основаниями прекращения договора простого товарищества являются (ст. 1050 ГК):

• объявление кого-либо недееспособным, ограничено дееспособным, безвестно отсутствующим,

• объявление кого-либо из товарищей банкротом,

• смерть участника, ликвидация или реорганизация юридического лица, которое является участником договора,

• отказ кого-либо от участия в бессрочном договоре,

• расторжение срочного договора по требованию одного участника в отношениях между ними и остальными участниками,

• истечение срока договора простого товарищества,

• выделение доли одного из товарищей по требованию кредиторов.

В этом случае договор прекращается, если в нем не предусмотрено, что договор сохраняет силу между оставшимися товарищами.

Любой товарищ вправе выйти из договора в порядке, предусмотренном законом или соглашением сторон, предупредив об этом остальных партнеров не позднее, чем за три месяца до предполагаемого выхода. Право на свободный выход из состава участников договора простого товарищества может быть ограничено соглашением товарищей, если договор заключен на определенный срок. Соглашение об ограничении права лица на отказ от бессрочного договора является ничтожным (ст. 1051 ГК).

При расторжении срочного договора о совместной деятельности товарищ должен возместить весь реальный ущерб от расторжения договора.

Прекращение договора влечет за собой раздел имущества, находившегося в общей собственности участников, и возникших у них общих прав требования в порядке, установленном законом и договором (п. 2 ст. 1050, ст. 252 ГК). Участник, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и общих кредиторов. Индивидуально-определенные вещи, переданные в общее владение и (или) пользование, возвращаются предоставившим их участникам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Независимо от характера товарищеского договора с момента его прекращения товарищи несут солидарную ответственность по всем общим обязательствам перед третьими лицами (абз. 2 п. 2 ст. 1050 ГК).

Ст. 1054 ГК предусматривает создание так называемого негласного простого товарищества, существование которого не будет раскрываться для третьих лиц.

Между тем эти товарищества вполне зримые и открытые. Очевидно, что используемый законодателем критерий сокрытия договора товарищества от третьих лиц в качестве признака негласного товарищества весьма условен. Если участниками товарищества являются юридические лица, то они должны соблюдать правила ведения бухгалтерского учета. Кроме того, все товарищи должны платить налоги на доходы от совместной деятельности.

В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей.

В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими.

Положительные стороны договора простого товарищества:

1. Здесь не создаются юридические лица, не требуется его регистрировать.

2. Юридические лица - участники простого товарищества избегают двойного налогообложения на прибыль и на имущество.

Тема: Формы предпринимательской деятельности с созданием юридического лица

1. Понятие предприятия, хозяйственного товарищества и общества.

2. Формирование уставного (складочного) капитала.

3. Учредительный договор и устав хозяйственного товарищества и общества.

4. Внутренние и внешние отношения в хозяйственном обществе.

В1: Понятие предприятия, хозяйственного товарищества и общества.

Понятие предприятия имеет экономическое происхождение, является экономической категорией. Происхождение его связано с производством, то есть взаимоотношением человека, техники и природы.

Предприятие - созданная человеком технологическая ячейка, где соединяются человеческие и материальные факторы производства (природные ресурсы, капитал). Для его создания необходим имущественный комплекс, людские усилия. Предприятие как единица производства располагается в каком-либо месте, имеет свою организационную форму. Предприятие - это место, где соединяются различные факторы производства (ресурсы, трудовой капитал).

Предприятие является инструментом осуществления хозяйственной деятельности, созданным субъектом. Если цель - получение прибыли, то предприятие является средством осуществления предпринимательской деятельности, субъект, создавший предприятие выступает предпринимателем.

Предприятие - ячейка сферы производства, поэтому является объектом, а не субъектом права. В ГК предприятие понимается, как комплекс имущества (только государственные, муниципальные предприятия являются субъектами, так как являются юридическими лицами). Если имущественный комплекс используется не для осуществления предпринимательской деятельности, он не является предприятием.

Предприятие включает в себя:

1. Имущество.

2. Имущественные права.

3. Долги.

4. Исключительные права (на коммерческое обозначение, товарный знак, результаты интеллектуальной деятельности)

ГК привязывает к предприятию его права и обязанности, но субъектом этих прав и обязанностей является предприниматель-собственник.

Предприятия могут создаваться субъектами гражданского права, например, хозяйственными товариществами и обществами, которые представляют собой организационно-правовые формы предпринимательской деятельности и признаются юридическими лицами. Хозяйственные товарищества и общества могут иметь одно предприятие, несколько предприятий. Так как они являются юридическими лицами, то их создание с целью получения прибыли есть одна из форм предпринимательской деятельности с созданием юридического лица.

Таким образом, предприятие – это комплекс имущества, а не субъект права – в этом его суть.

Но хотя предприятие и не субъект права, согласно ст. 1538 ГК предприятие может иметь собственное коммерческое обозначение, что индивидуализирует принадлежащее предпринимателю предприятие. Коммерческое обозначение не является фирменным наименованием и не подлежит обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

Правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия любым не противоречащим закону способом (исключительное право на коммерческое обозначение).

Для развития деятельности необходимо вложение капитала, кредиты индивидуальных предпринимателей, представляющие собой большой риск. Они могут оказаться банкротами. Поэтому предприниматели заинтересованы в концентрации капитала, а с другой стороны в уменьшении риска. Это удовлетворяется при объединении нескольких лиц.

Здесь возможны 2 варианта:

1. Объединяется личное имущество и объединяется личное участие в предпринимательской деятельности. В юридических лицах объединяется и то и другое (это отличается от трудовой деятельности работников). Катализатором объединения является:

• совпадение интересов, которые выражаются в соединение вкладов и личных усилий;

• совпадение интересов порождает единство мышления и волю этих лиц.

Поэтому, как правило, объединение возникает из небольшого круга лиц, между которыми складываются доверительные отношения.

2. Объединяется капитал. Здесь предпринимательской деятельностью занимается само объединение, при этом создается организация, для которой характерно наличие общей воли ("корпоративная воля"). Для этого необходим орган, который выражал бы эту волю.

ГК предусматривает различные организационно-правовые формы, которые могут использоваться:

• при объединении и личных усилий и капитала (хозяйственное товарищество),

• при объединении только капитала (хозяйственное общество).

Хозяйственные товарищества создаются при помощи договора между его учредителями. Это - основанное на договоре объединение лиц и их имущественных вкладов (из которых образуется складочный капитал) для занятий ими предпринимательской деятельностью от имени товарищества. В зависимости от стоимости вклада определяется доля участника в складочном капитале. Товарищами могут быть индивидуальные предприниматели и юридические лица, являющиеся коммерческими организациями.

Хозяйственное товарищество является юридическим лицом, однако органов управления оно не имеет.

Хозяйственные общества - основанные на уставе объединения лиц для занятия предпринимательской деятельностью от собственного имени и в интересах его учредителей (участников), имеющие разделенный на доли уставный капитал. Учредителями общества могут быть граждане и юридические лица. Учреждения, финансируемые собственником, могут участвовать в обществе, но с согласия собственника. В ст. 66 ГК указано, что государственные органы и органы местного самоуправления не в праве выступать учредителями хозяйственных товариществ и обществ, если иное не предусмотрено законом (исключения предусматриваются законом, например - Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом).

Общие черты хозяйственных товариществ и обществ: Все они являются коммерческими организациями. Прибыль, полученная в результате хозяйственной деятельности, распределяется между участниками. Хозяйственные товарищества и общества имеют складочный - в товариществах и уставный - в обществах капитал, разделенный на доли (вклады) участников; право собственности на него принадлежит в силу закона (п. 2 ст. 48 ГК РФ) самому юридическому лицу. Содержание прав и обязанностей участников товариществ и обществ во многом совпадает. Товарищества являются объединениями лиц, тогда как общества - объединениями капиталов. Отсюда вытекают следующие отличительные черты товариществ и обществ: По виду и размеру ответственности участников по долгам организации. Объединения лиц предполагают солидарную ответственность участников по долгам товарищества, в случае недостаточности его имущества участники отвечают всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание. При объединении капиталов участники общества не отвечают по его долгам, а несут лишь риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им долей (акций), в том числе в пределах их неоплаченной стоимости. Общество отвечает перед своими кредиторами только принадлежащим ему имуществом, а не имуществом участников. По составу участников. Участниками товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, поскольку они непосредственно участвуют в предпринимательской деятельности и отвечают своим имуществом. Участниками хозяйственных обществ могут быть любые граждане и организации, за исключением тех, которым это запрещено законом. По возможности и последствиям изменения состава участников. Участие в обществе передается более свободно, чем в товариществе. В товариществах, где очень большое значение имеет личный элемент, изменение состава участников влечет прекращение деятельности товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников. По организации деятельности. Дела товарищества ведут сами участники непосредственно, в то время как организация деятельности общества осуществляется через его органы управления. По характеру правового регулирования. Законодательство о товариществах содержит большое количество диспозитивных норм. В отношении товариществ ГК РФ, не предусматривая необходимости принятия специальных законов, обеспечивает исчерпывающее правовое регулирование. Правовое регулирование организации и деятельности АО и ООО осуществляется наряду с ГК РФ специальными федеральными законами.

В2: Формирование уставного (складочного) капитала.

Имущество хозяйственного товарищества или общества при его создании (уставный или складочный капитал) образуется за счет вкладов его учредителей. Собственником этого имущества становится само юридическое лицо как самостоятельный субъект гражданского права, а его учредители сохраняют лишь обязательственные права по отношению к созданному ими хозяйственному товариществу или обществу (п. 2 ст. 48 ГК РФ). В учредительных документах хозяйственного товарищества (общества) могут содержаться положения, свидетельствующие о том, что в уставный (складочный) капитал учредителем (участником) передавалось не имущество в натуре, а лишь права владения и пользования им. В таком случае хозяйственное товарищество (общество) не приобретает право собственности на это имущество.

Складочный капитал – в хозяйственных товариществах, уставный капитал - в хозяйственных обществах.

Уставный капитал – это зафиксированная в учредительных документах (устав, учредительный договор) и оцененная в рублях сумма всех вкладов, которые учредители решили объединить при создании хозяйственного общества и передать в собственность этого юридического лица. Для товариществ ту же роль играет складочный капитал, имеющий такое название в силу того, что товарищества не имеют уставов, а действуют лишь на основании учредительного договора его учредителей.

Уставный капитал - это не имущество в натуре, а это условная величина, то есть номинальная оценка в денежной форме совокупности долей или акций участников общества. Складочный капитал - тоже условная величина, но она составляет суммарную стоимость вкладов, внесенных участниками товарищества.

Нижний предел уставного капитала устанавливается законом. В соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее 1000-кратной, а закрытого общества — не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда (ст. 26). У обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью уставный капитал не может быть менее 10 тысяч рублей. Закон не определяет требований к минимальному размеру складочного капитала товарищества, поскольку гарантией прав кредиторов является в числе прочего личное имущество полных товарищей. Однако наличие складочного капитала, как имущественной базы коммерческой деятельности товарищества, необходимо.

Уставный (складочный) капитал выполняет следующие функции:

1. Определяет исходную материальную базу деятельности общества, он является основой имущественной обособленности юридических лиц,

2. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества, гарантируя интересы кредиторов (гарантийная функция). Складочный капитал не осуществляет гарантирующей функции, так как участники товарищества несут солидарную субсидиарную ответственность (то есть отвечают всем своим имуществом).

3. Определяет долю участия.

Процедура формирования складочного или уставного капитала (но не в акционерном обществе, так как там капитал формируют посредством продажи акции).

Ст. 66 ГК предусматривает, что вкладом могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи, имущественные права или иные права, имеющие денежную оценку. Имущественные права - например, право пользования, право требования. Иные права, имеющие денежную оценку - это право пользования объектами интеллектуальной собственности (изобретениями, авторскими правами, ноу-хау, промышленными образцами, товарными знаками). Под вложением интеллектуальной собственности понимается внесение прав на использование объектов интеллектуальной собственности. Вложение этих прав, зафиксированное определенным образом, означает, что этими правами пользуется общество либо товарищество, куда они внесены.

Должна быть произведена денежная оценка вклада. Она проводиться по соглашению между участниками общества, они могут поручить это оценщикам, иногда в случаях, предусмотренных законом, обязательно участие оценщиков.

Основным критерием допустимости тех или иных видов вкладов в уставный капитал является способность этих вкладов увеличивать сумму активов общества. Поэтому нельзя внести в качестве вклада в уставный капитал ни товарищества, ни общества деловые связи, интеллектуальный потенциал участника и т.п. Таким вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т. п.) или ноу-хау. Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое товариществу (обществу) в соответствии с лицензионным договором. Активы – это движимое и недвижимое имущество юридического лица, финансовые вложения (в том числе и нематериальные активы), денежные средства и другие финансовые активы. Пассивы – это обязательства юридического лица, состоящие из заемных и привлеченных иным образом средств, включая кредиторскую задолженность (иначе – долги предприятия). И, наконец, чистые активы – это разность сумм активов и пассивов.

Таким образом, в общество либо товарищество нельзя вносить умения, навыки, деловую репутацию (как в простом товариществе). Уставный капитал должен выполнять гарантийную функцию, которой не отвечают умения и навыки.

Вопрос: как оценить право пользования? Оно оценивается размером платы за эту услугу пользователем (например, арендной платой). Эта плата капитализируется в производство.

Вопрос: как оценить право пользования объектами интеллектуальной собственности? Принципиально невозможно разработать единую концепцию оценки, так как каждый объект интеллектуальной собственности является оригинальным, а условия их практической собственности, как правило, неодинаково. Поэтому оценка на практике производиться на практике на основе различных методик, здесь учитываются все ценообразующие факторы (затраты на создание, рыночная конъюнктура, возможность приносить доход).

Внесение вклада является одной из обязанностей учредительного договора, поэтому внесение вклада должно быть определенным образом зафиксировано. Это законодательно не урегулировано, за исключением открытия счетов в банке посредством внесения денег.

Право пользования вещью можно оформить актом приемки - передачи, на практике - различными способами. Индивидуально-определенная вещь сразу передается в собственность, если не предусматривается иное.

Право пользования объектами интеллектуальной собственности оформляется следующим образом:

1. О полезной модели, о промышленных образцах заключается лицензионный договор,

2. Если обладатель патента передает свое исключительное право, то заключается договор об уступке патента,

3. Вклад произведений искусства, литературы оформляется авторским договором о передаче исключительных прав.

В учредительном договоре должна быть предусмотрена возможность заключения таких договоров. Если в качестве вклада передается недвижимое имущество, то это необходимо зарегистрировать соответствующим органом. Имущество, которое вносится в натуре, принадлежит на праве собственности юридическому лицу. Участник, который внес это имущество взамен вещного права приобретает обязательственное право, это значит, что оно не имеет права требовать выделения имущества в натуре, а только требовать стоимость этого имущества. Если вещь внесена в пользование, то участник может требовать возврата его в натуре.

Учредители могут сами предусмотреть из чего формировать свой уставный капитал (например, только из денег).

Органы государственной власти и органы местного самоуправления не вправе выступать учредителями в обществах или товариществах, если иное не предусмотрено законом. Если им это разрешено и они вносят вклады в качестве недвижимости, то здесь передается только право пользования, а не собственности (так как в данном случае это получится приватизация в обход законодательства о приватизации).