§1.3. Субъекты и предмет договора поставки

Для договора поставки предусмотрен специальный субъектный состав. В качестве поставщика всегда должно выступать лицо, являющееся предпринимателем, то есть это может быть либо коммерческое юридическое лицо, либо некоммерческое юридическое лицо для достижения своих уставных целей, либо гражданин-предприниматель, либо договорные объединения юридических лиц (концерны, консорциумы и пр.) Поставщик может либо сам производить соответствующий товар, либо закупать его у своих контрагентов с целью последующей реализации. Однако в случае, если продавец осуществляет предпринимательскую деятельность по поставке товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Что касается покупателя - в законе четко не оговорено, что он также является предпринимателем, однако если исходить из характера передаваемых товаров и цели передачи, то есть товары передаются для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, кроме личного использования - можно сделать вывод о том, что покупатель также должен вести предпринимательскую деятельность.

Кроме того, в договоре поставки может принимать участие самостоятельная фигура, именуемая получателем (ст. 509 ГК). Получатель не является стороной по договору, хотя на него могут быть возложены определенные обязанности, прежде всего, принять товар, а иногда и произвести оплату (ст. 516 ГК).

Предметом договора поставки могут быть любые не изъятые из оборота вещи. В большинстве случаев они определяются родовыми признаками, однако закон не препятствует и продаже индивидуально -определенных вещей.

В современной теории гражданского права проблема дифференциации предмета и объекта договора поставки уже не вызывает дискуссий. Наиболее распространенная точка зрения по этому вопросу заключается в следующем: при оптовой купле - продаже предметом договора могут быть только вещи, предназначенные для последующей реализации в розницу. Ни интеллектуальная собственность, ни ноу-хау не могут выступать объектом таких сделок. В юридической литературе различие предмета и объекта договора поставки, как правило, лишь упоминается. Причиной снижения дискуссионности вопроса стала позиция законодателя, воплотившаяся в § 1 и 3 гл. 30 ГК РФ. Прежде всего сыграло роль то, что договор поставки - ранее самостоятельный вид договора - в нынешнем ГК РФ утратил свою независимость и стал разновидностью договора купли - продажи. Соответственно к договору поставки субсидиарно применяются нормы § 3 гл. 30 ГК РФ. Ни в § 3, ни в § 1 предмет договора не определяется. Указание на предмет присутствует лишь в ст. 432 ГК РФ, где предмет назван существенным условием договора. Большинство современных ученых придерживаются мнения о том, что предмет договора поставки, как его существенного условия, сформулирован в ст. 455 и 506 ГК РФ.

Статья 506 указывает на объект договора поставки – «производимые или закупаемые товары». Прежде всего, это товары, определяемые родовыми признаками. Попутно заметим, что законодатель использует именно термин «товары». Теперь обратимся к ст. 454 и 455 ГК РФ, регламентирующим договор купли - продажи. Объект купли - продажи по логическому объему шире, нежели в договоре поставки. По договору купли - продажи предусмотрена продажа вещи (товара), т.е. индивидуально - определенных и родовых вещей. При этом следует обратить внимание на один нюанс - единственное число слова «товар» применительно к купле - продаже и множественное число в договоре поставки. И это не случайно. Тем самым законодатель делает акцент на преимущественно оптовую продажу товаров в рамках договора поставки.

Существенно ли различие терминов «товар» и «вещь»? Несомненно, что договор поставки оперирует именно термином «товары». Обращаясь к договору купли - продажи, законодатель смешивает понятия «товар» и «вещь». Пунктом 1 ст. 455 ГК РФ товар определяется как «вещь»: «Товаром по договору купли - продажи могут быть любые вещи...», т.е. подразумевается однозначность терминов. С другой стороны, в ст. 456 эти понятия уже различаются. Если речь идет о товаре, то обязанность продавца считается исполненной при передаче товара (п. 1). При продаже вещи (акцент на индивидуально - определенные качества) продавец обязан передать покупателю все ее принадлежности, техническую документацию и т.д. (п. 2). Нелогичность данной статьи проявляется в следующем: при заключении договора купли - продажи машины (индивидуально - определенная вещь) или при заключении договора на продажу партии машин (родовой признак) требуется обязательная передача всех принадлежностей, в том числе и технической документации.

Таким образом, юридические и фактические различия в терминах «товар» и «вещь», несомненно, присутствуют в ГК РФ. Можно рассматривать как техническую недоработку то, что в ст. 454 и 455 эти термины трактуются как синонимы. Различие терминов «товар» и «вещь» доказывается, прежде всего, отличием предмета договора купли - продажи от предмета договора поставки. По признаку различия предметов строится и юридическая независимость договора. В связи с этим необходимо происходит отграничение предмета договора поставки от предметов смежных с ним договоров. Это можно сделать при помощи анализа одного из элементов предмета - объекта.

В договоре купли - продажи недвижимости объектом выступает всегда индивидуально - определенная вещь, отвечающая признакам недвижимого имущества, т.е. прочно связанная с землей. В договоре контрактации в качестве объекта выступают только товары сельскохозяйственного назначения.

В договоре розничной купли - продажи объект - это товары, предназначенные для потребления населением, а не для предпринимательской деятельности.

В договоре энергоснабжения объектом является энергия.

Особенную трудность представляет собой разграничение предмета договора поставки и договора подряда. Здесь будет уже недостаточным отграничение только по объекту, поскольку объект в этих договорах может совпадать. Эта трудность вполне объяснима: договор поставки появился изначально как разновидность договора подряда. Поэтому существует несколько рекомендаций по разграничению предметов этих договоров. Сложность в разграничении договора поставки и договора подряда возникает в том случае, когда договор поставки содержит ряд обязанностей поставщика оказывать покупателю комплекс услуг (монтаж, сборка, наладка). Н.И. Клейн советует учитывать при разграничении договоров основное содержание обязанностей участников сделки. Иногда предлагается использовать другой критерий - количество передаваемого для обработки материала. Именно этот критерий упоминается в ст. 3 Венской конвенции 1980 г. Соответственно, преобладание материала подразумевает юридическую форму - договор подряда. Но бывают уникальные ситуации, когда для покупателя важен и объект, и комплекс работ. Разумеется, такой договор называется смешанным (ст. 421 ГК РФ). Представляется, что это тип договора с двойным объектом. От договоров с двойным объектом следует отличать договоры с дополнительным комплексом услуг. В советском законодательстве договоры этой категории назывались договорами на оказание материально - технического снабжения. Несмотря на преобладающую роль поставочных отношений, в таких договорах существовал и комплекс услуг, оказываемых покупателю. Но услуги в подобных договорах носят второстепенный характер, что и отличает их от договоров с двойным объектом.

Как уже отмечалось, важнейшим элементом предмета договора поставки является объект, т.е. товар - понимаемый в широком смысле как материальный объект, продукт труда, обладающий потребительской стоимостью и изготовленный для реализации на рынке. Объектами поставки чаще всего выступают партии однородных товаров, оптовые партии и т.д. Разумеется, один и тот же товар может быть объектом и договора поставки, и договора купли-продажи. Но объектом договора купли-продажи может быть любая вещь, а при поставке она должна быть пригодной к использованию в предпринимательской деятельности. В соответствии с прямым указанием закона и разработками юристов следует также выделять цель приобретения товара, которая определена как использование в предпринимательской деятельности. Она предопределяет и свойства товара. С позиций реализации товаров на рынке к объектам поставки предъявляются особые требования, которые можно разделить на две группы. Первую образуют требования, предъявляемые в интересах потенциальных потребителей и состоящие из обязательной сертификации товаров. В настоящее время перечень товаров, подлежащих обязательной сертификации утвержден постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 года № 1013 (СЗ РФ, 1997, № 33, ст. 3899). В этот перечень включены по специальному указанию определенные товары для детей, продовольственные товары, трикотажные изделия и т.д. В соответствии с Законом о защите прав потребителей при отсутствии соответствующего сертификата указанные товары не могут быть объектом поставки, а в случае заключения такого договора его следует признать недействительным по ст. 169 ГК РФ.

Другая группа требований соотносится с отдельными видами поставки и предполагает подтверждение легальности происхождения товара. Так, постановлением Правительства РФ от 15 августа 1997 года № 1018 «О введении отчетности об использовании специальных марок организациями- производителями алкогольной продукции (СЗ РФ, 1997, № 34 ст. 3975) утвержден перечень документов, подтверждающих легальность производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции на территории Российской Федерации. В качестве документов, подтверждающих легальность производства этилового спирта, рассматриваются сертификат соответствия, товарно-транспортные накладные, акты об отгрузке и приемке спирта и пр. Все эти документы должны сопровождать товар вплоть до розничной его продажи.

Наряду с объектом договора существует ряд элементов структуры предмета, выполняющих особые функции в договоре. Это - прежде всего ассортимент (наименование) товара. При характеристике ассортимента (наименования) возникают определенные проблемы. И первая из них - соотношение терминов «ассортимент» и «наименование». Сейчас в практике заметна тенденция сближения этих терминов. Насколько это оправданно? Ранее, в советском законодательстве, в предмете договора отдельной строкой выделялось наименование (металлические изделия) и номенклатура (профиль из оцинкованной стали). В современных договорах термины «наименование» и «номенклатура» редко используются. Предмет договора упрощен. В то же время в ГК РФ между терминами «наименование» и «ассортимент» существует четкое различие. Статья 512 ГК РФ указывает, что «поставка товаров одного наименования в большем количестве, чем предусмотрено договором поставки, не засчитывается в покрытие недопоставки товаров другого наименования, входящего в тот же ассортимент». Следовательно, законодатель не только разграничивает эти понятия, но и сознательно расширяет объем понятия «ассортимент». По-видимому, логика законодателя не совсем верна, поскольку «наименование» - это название, а «ассортимент» - это конкретизация по моделям, видам и т.д. то есть «Ассортимент» не может быть шире «наименования».

Вторая проблема связана с использованием понятия «ассортимент» в договоре поставки. Ассортимент - это термин розничной купли - продажи товаров. В договоре поставки (ст. 506 ГК РФ ориентирует на предпринимательские цели) должен использоваться термин «номенклатура», что подтверждается ст. 467 ГК РФ, где ассортимент определяется как виды, модели, размеры, цвета и иные признаки товара, т.е. делается привязка к потребительским товарам.

Предмет поставки имеет специфику во внешнеэкономических договорах. При этом российское законодательство далеко не однозначно определяет сущность и структуру предмета экспортно - импортных сделок³⁵. Возвращаясь к проблемному определению товара как важнейшего элемента предмета поставки, следует обратиться к Закону РФ «О регулировании внешнеторговой деятельности». «Товар - это любое движимое имущество (включая все виды энергии) и отнесенные к недвижимому имуществу воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты, являющиеся предметом внешнеторговой деятельности». Недостатки этого определения довольно существенны:

- смешиваются понятия «товар» и «предмет деятельности». При этом не учитывается, что предмет деятельности может быть шире предмета договора. В предмет деятельности может входить не только комплекс услуг, но и мотивы, цели участников сделки, договоренности, не отраженные в договоре;

- перечень «товаров» противоречит ГК РФ. Ведь в Кодексе предусмотрен раздельный договорной режим для недвижимости (договор купли - продажи недвижимости), для энергоснабжения;

- определение «товара» посредством термина «имущество» тоже дефектно. «Имущество» - структурно сложный термин, в содержание которого входят также имущественные права (активы и пассивы). Общеизвестно, что поставочные отношения не могут содержать в качестве предмета передачу имущественных прав. Подобные отношения регулируются договорами переуступки права требования или перевода долга.

Таким образом, на сегодняшний день проблема формулировки предмета экспортно - импортной сделки не решена.

При регулировании поставочных отношений во внешнеэкономической деятельности важное место занимает Конвенция ООН о договорах международной купли - продажи товаров, в которой термины «купля – продажа» и «поставка» употребляются как равнозначные. Несмотря на это, в название договора включено именно понятие купли - продажи, хотя он опосредует поставочные отношения. Особого раздела (статьи), регулирующего предмет договора, в Конвенции не существует. Все относящееся непосредственно к предмету и объекту договора сосредоточено в гл. 1 «Сфера применения и общие положения».

Особую роль в договорных отношениях играет техническая документация. Можно с уверенностью сказать, что техническая документация - это существенная часть предмета договора. Собственно, все характеристики товара отражаются именно в технической документации. Ввиду объемности технической документации ее выносят в отдельное приложение к договору. Специфика именно этого вида договора в его предмете. Поставщик не ограничивает свои обязанности исключительно поставкой (передачей) товара. Как правило, в предмет договора также входят:

-техническое обслуживание, обучение специалистов, поставка запчастей к эксплуатируемым машинам в бесперебойном режиме. При этом различают три уровня технического обслуживания: предпродажный, включающий создание демонстрационных залов, консигнационных складов запчастей, организацию учебных центров, подготовку местных специалистов, подготовку рекламных материалов; гарантийный и послегарантийный, включающие своевременный и качественный ремонт оборудования, замену дефектных запчастей и узлов, обеспечение запчастями, проведение осмотров и испытаний. Иногда эти работы выносят в отдельный контракт. В противном случае наблюдается симбиоз договора на оказание возмездных услуг и договора поставки.

Требования к структуре договора внешнеэкономической поставки определены, в частности, в Рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов, утвержденных МВЭС России 29 февраля 1996 г. Предмет контракта состоит из трех частей и включает в себя:

а) наименование и полная характеристика товара. Полное коммерческое наименование товара, ассортимент, размеры, модели, комплектность, страна происхождения товара и другие данные, необходимые для описания товара, включая ссылки на международные и/или национальные стандарты продукции;

б) тара / упаковка, маркировка товара. Наименование тары или упаковки в соответствии с международным классификатором «Коды для видов груза, упаковок и материалов упаковок». Описание товара и требования к его маркировке;

в) объем, вес, количество товара. Объем груза, его вес с упаковкой (брутто) или без нее (нетто) в согласованных единицах измерения. В случае необходимости указывается количество товара в единицах измерения в соответствии с таблицей единых измерений, приведенной в Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД).

Итак, соединяя нормы различных отраслей российского и зарубежного права, правоприменительная практика идёт по пути создания типовых договоров. Практически в каждой хозяйственной организации имеются свои бланки договоров «многоразового использования».

Для составления предмета типового договора поставки можно предложить следующую схему: 1. Вводная часть. 2. Основная часть (описание объекта). 3) Факультативная часть; 4) Список приложений.

1.Вводная часть предмета - это непосредственное название договора, например «Договор на поставку». Чаще всего вводная часть предмета отсутствует. Это выгодно в том случае, если возникнет необходимость варьирования классификации договора в судебном споре. Поэтому от названия договора остается только слово «договор». Развернутая вводная часть характерна для генеральных договоров, не предусматривающих лавирования. Например: «Годовой договор на поставку машинно-технической продукции на 2010 год». Таким образом, уже в вводной части договора указывается общее название предмета договора.

2. Основная часть предмета полностью посвящена описанию объекта договора и его существенных характеристик.

Первый элемент - это общее наименование объекта. Обычно это коммерческое наименование товара, например « изделий из металла», «запчасти», «крепежные изделия», т.д. Рекомендуется использовать специальную лексику из ГОСТов, стандартов либо общеизвестное наименование товаров.

Второй элемент объекта - это указание на номенклатуру объекта со ссылкой на групповую или развернутую номенклатуру в спецификации или заявке. Спецификация подчас является наиболее всеобъемлющей характеристикой объекта договора. Как правило, на предприятиях имеются отпечатанные в типографии готовые бланки спецификаций. Спецификация представляет собой таблицу с графами «Порядковый номер», «Наименование», «Количество», «Единица измерения», «Цена за 1 шт», «Общая цена с НДС», «Разбивка сроков поставки по кварталам». В спецификации может быть сделана отсылка к ГОСТам, ТУ, СТП, иным стандартам, каким-либо приложениям. Продукцию необходимо описывать наиболее полным образом, а также указывать изготовителя продукции.

Третий элемент объекта - указание на количество товара.

Количество товара раскрывается через следующие его характеристики: обозначение единицы измерения; вес нетто и брутто; ссылка (при необходимости) на ТН ВЭД; допускаемый по соглашению сторон процент недогруза, не считающийся недопоставкой.

Четвертый элемент объекта - краткое указание на нормативы качества. Это обозначение объекта используется только в том случае, когда одна из сторон намерена включить в договор особые требования по качеству продукции. Например, покупатель ставит продавца (поставщика) в известность о своих целях, в соответствии с которыми приобретается продукция. Основные условия, относящиеся к качеству, выносятся в отдельную главу договора.

3.Факультативная часть предмета (или комплекс услуг) не всегда присутствует в договоре. Чаще всего комплекс услуг обозначается во внешнеэкономических договорах. Особенно выражено это условие в смешанных договорах, при соединении договора поставки с договором подряда. Элементами (подвидами) сектора услуг, в частности, являются: техническое обслуживание объекта поставки; поставка запчастей; обучение специалистов; организация рекламной кампании и т.д.

4. Список приложений присутствует во всех технических договорах. Это объясняется особой сложностью объекта. Сложную техническую продукцию практически невозможно описать в двух - трех предложениях договора. Поэтому все ее характеристики обозначаются в приложениях. Поскольку перед заключением договора поставки всегда проводят проверочные испытания и лабораторные исследования, то к нему прилагают акты исследований и испытаний как образцы, которым должна соответствовать продукция. В качестве обязательного приложения необходимы чертежные материалы, ГОСТы, стандарты. При утверждении на предприятии своих СТП, как правило, прилагают их тексты. Эти приложения характеризуют предмет договора. Все остальные приложения, например протокол о согласовании цен, график (разнарядка) поставки, заявка об отгрузочных реквизитах, к предмету договора отношения не имеют.

В результате проведенного исследования теоретического материала и практического использования договора поставки в коммерческой деятельности предприятия, можно с уверенностью сделать вывод о том, что предмет договора - это определяющее начало всей сделки, указывающее на нормы права, применяемые к договору. Правильное определение предмета договора является определяющим условием для установления вида и нормы ответственности по данному договору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом своих обязательств.

Неоднозначное, двусмысленное, неопределенное обозначение предмета договора либо его сомнительное содержание позволяют в случае судебного спора повернуть ход процесса в другую сторону, дают возможность коренным образом изменить суть арбитражного дела.