Тема11. Формы и источники права.

1. Понятие формы права. Соотношение формы права и источников права.

Одним из важнейших признаков как нормы права, так и права в целом, является формальная определенность. Это означает, что норма права в реальном внешнем мире выражается в какой-либо юридической форме. Тем самым форма права – это внешнее выражение юридических норм, связанных с их общественным признанием и закреплением.

В теории государства и права существует два понятия: форма права и источник права. Эти понятия соотносятся между собой как часть и целое. При этом источник права является более широким понятием.

Источник права – это те обстоятельства как объективного, так и субъективного характера, под влиянием которых и создается право.

Источники права достаточно разнообразны. Так выделяют:

1.Источник права в материальном смысле – это система материалистических отношений, предопределяющих необходимость правового регулирования общественных отношений;

2.Источник права в идеальном смысле – идеи, концепции, теории и праве, предопределяющие его содержание;

3.Источник права в юридическом смысле – совпадает с таким понятием как форма права.

Эти понятия совпадают, потому что каждая форма имеет свое содержание в виде правовой нормы, право автоматически обогащается.

Выделяют четыре основные формы права:

1. Правовой обычай – это вошедшее в привычку в силу многократного использования исторически сложившееся правило поведения. Обычаи бывают:

А) запрещенные государством (кровная месть);

Б) безразличные государству;

В) правовые обычаи – это обычаи, которые государством разрешены и с которыми оно связывает определенные правовые последствия. К примеру, ст. 5 ГК РФ упоминает об обычаях делового оборота; СТ. 70 КТМ упоминает о морских обычаях при захоронении тел умерших в открытом море.

2. Прецедент – судебное или административное решение компетентного органа по конкретному юридическому делу, которое становится образцом при решении аналогичных дел.

Прецедент распространен в англо-саксонской правовой семье, где он является основным источником права. Для Романо-германской правовой семьи, в том числе России, вопрос о прецеденте является дискуссионным. Примерами определенного рода прецедентов могут быть постановления и определения Конституционного Суда РФ; постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ.

3. Нормативный договор (договор с нормативным содержанием) – соглашение между субъектами, содержащие норму права. Нормативный договор следует отличать от договора сделки. Главное отличие в том, что нормативный договор содержит норму права, а, значит, он общеобязателен, рассчитан на многократное применение, распространяется на неопределенно широкий круг субъектов. К примеру, коллективный договор; большинство международных правовых договоров.

4. Нормативно-правовой акт – изданный в особом порядке официальный документ компетентного органа, содержащий норму права. НПА – основная форма права в Романо-германской правовой семье вообще, и в России, в частности.