Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
МЧП готовое 2012.docx
Скачиваний:
25
Добавлен:
31.08.2019
Размер:
320.79 Кб
Скачать

8)Порядок установления содержания нормы иностранного права.

Установление и применение иностранного права.

Предпосылкой для применения иностранного права всегда является двусторонняя КН. Общим основанием применения иностранного права являются положения з-ва, которые допускают действие на своей территории иностранных з-в. В соотв-ии со ст.1186 ГК основаниями применения иностранного права на территории РФ являются КН, закрепленные в различных источниках МЧП.

На практике, особенно в иностранных гос-х, суды как правило пытаются уклониться от применения иностранных норм. При этом они ссылаются на неудобство применения иностранного права, либо на его незнание. Т.о С МЧП не получают надлежащей правовой защиты. Следует иметь в виду, что КН, закрепленая в правовых источниках, является обязательной для применения. Любые попытки исключить ее обязательное д-е, противоречат ее природе и природе МЧП в целом. В РФ КН является обязательной, т.к это вытекает из императивности формулировок раздела 6 ГК и из процессуального хар-ра самой КН. Обязательность ее применения оправдана необходимостью поиска наиболее справедливого решения возникшей конфликтной ситуации. В то же время в некоторых странах мира КН признается факультативной. В этой ситуации юрисдикционные органы получают право самостоятельно решать вопрос о возможности применения правовой нормы. В результате часто возникают ситуации злоупотребления правом, а такеж ошибки в разрешении возникших споров. Такая ситуация фактически приводит к признанию факультативного хар-ра не только КН, но и норм материального права.

Следует иметь в виду, что отказ от применения КН, закрепленный зак-но, несовместим с природой правового гос-ва. В парвовом гос-ве суд д выступать в роли защитника права в независимости от степени удобства самого судьи.

Д-я КН предопределяет проблему установлениия содержания иностранного права. Отечественная правовая доктрина исходит из того, что суд или другой правоприменительный орган знает свое право и правильно его применяет. Однако суд не обязан знать содержание иностранного права, к которому отсылает отечественная КН. Т.о если коллезионный вопрос решен в пользу применения иностранного права, то юрисдикционный орган д определить содержание предписаний данного права. Целью установления такого содержания является определение нормативно-правовой основы принимаемого решения, как этого требует действующее зак-во. Содержание норм иностранного права д устанавливать абсолютно все органы и ДЛ, которые имеют право применять иностранное право.

В целом м выделить два основных подхода к вопросу о С, обязанном устанавливать содержание иностранного права. При первом подходе иностранное право рассматривается как правовая категория. В этом случае, в соот-ии собщим принципом судопроизводства, вопросы права д устанавливаться судом. Т.о содержание иностранных норм будет устанавливать юрисдикционный орган (з-во стран континентальной Европы и Южной Америки). В случае второго подхода иностранное право рассматривается в качестве вопроса фактов. Его содержание д устанвливать стороны спора (з-во стран общего права).

В действующем з-ве РФ закреплен первый подход. Ст.1191 ГК: содержание иностранного права д установить суд, рассматривающий дело. На практике данная обязанность лежит не только на судах, но и на остальных юрисдикционных органах и ДЛ, управомоченных применять иностранное право.

Способы, которыми м воспользоваться правоприменительный орган для получения необходимой инф-ии об иностранном праве, отличаютя разнообразием. Во Франции необходимо иметь документ, подтверждающий содержание иностранного права, который д.б составлен на фр-м языке ТПП соот-го гос-ва. В Испании иностранное право устанавливается на основе совместного заключения двух экспертов в области права. В Германии судья м использовать журналы по сравнительному правоведенияи интерент. В Англии – на основе свидетельских показаний.

В целом в иностранных гос-х для установления содержания иностранного права приоритет отдается неофициальным процедурам. При этом отсутствует иерархия средств доказывания инострнногго права и судья вправе выбрать наиболее оптимальное по его мнению ср-во.

В РФ суд самостоятельно устанавливает содержание иностранного права. При этом способы устанавливления закреплены в зак-ве:

1.обращения в МинЮст РФ;

2.обращения к компетентным органам в РФ;

3.обращения к компетентным органам зарубежом;

4.обращения в дипломатические и консульские учреждения;

5.обращения в ТПП;

6.привлечение экспертов.

Однако в любом случае МинЮст выступает основным органом, который будет оказывать содействие в установлении содержания иностранного права. Кроме того ГК оговаривает, что стороны спора такжже м оказывать содействие и представлять док-ва иностранного права.

Основным требованием к правоприменителю является применение норм иностранного права т.о., как если бы спор рассматривался бы в той стране, к з-у которой отсылает КН. Т.о ГК устанавливает обязательность учета официального толкования практики применения и доктрины соответствующего иностранного гос-ва.

Неправильное применение норм иностранного права, в том числе в связи с ненадлеищим установлением его сод-я, является безусловным основанием для отмены вынесенного решения. Однако следует иметь в виду, что если содержание норм иностранного права не м.б установлено в разумные сроки, то будет применяться рос-е право. Аналогичного правила придерживаются и зак-ва других гос-в.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]