Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
МЧП готовое 2012.docx
Скачиваний:
12
Добавлен:
31.08.2019
Размер:
320.79 Кб
Скачать

15)Трансграничные банкротства как институт международного частного права: понятие, юрисдикционные органы, применимое право.

В науке МЧП нет единства по поводу отнесения трансграничной несостоятельности к сфере МЧП. Ряд стран регламентирует вопросы такой несостоятельности нормами МЧП (Германия, Англия, Франция). Другие страны отказываются признавать межд. характер трансграничной несостоятельности и регламентируют эти вопросы нормами нац. законодательства (Нидерланды, Австрия).

Российская доктрина не сформулировала единого подхода к решению данного вопроса. Вместе с тем, при банкротстве, в процедуре которого участвуют иностранные кредиторы либо имущество, находящееся за рубежом, безусловно имеет иностр. элемент.

Соответственно, проблемы, связанные с таким банкротствам относятся к МЧП.

Трансграничное банкротство – отношения по банкротству ЮЛ, осложненные иностранным элементом в виде размещенных на территории нескольких государств активов должника или вовлечение иностранных кредиторов.

В настоящее время легальное определение понятия трансграничной несостоятельности отсутствует. В документах ЮНСИТРАЛ трансграничная несостоятельность определяется в широком смысле как случай, когда несостоятельных должник имеет активы в нескольких государствах или когда в числе кредиторов должника имеются кредиторы из другого государства, чем то, в котором осуществляется производство по делу о несостоятельности.

Так как проблема трансграничной несостоятельности относится к сфере МЧП, возникают вопросы о применимом праве.

Если исходить из того, что производство по делу о банкротстве должно быть единым, то необходимо определить право какого государства будет подлежать применению при условии различной национальности субъектов и объектов данного дела.

В настоящее время можно выделить 3 основных варианта определения применимого права. Причем каждый из этих вариантов способен повлечь отрицательные последствия.

1. Применяется право государства, в котором возбуждено первое производство по делу о банкротстве.

Однако таким государством может стать то государство, в котором находится незначительное количество активов и кредиторов должника.

2. Применяется право государства места регистрации должника.

В таком государстве может не быть ни активов, ни кредиторов.

3. Применяется право государства, где должник осуществляет основную деятельность.

Представляется необходимым решать вопросы трансграничной несостоятельности на основе соответствующих межд. соглашений.

При отсутствии межд. соглашения, как правило, начинаются параллельные производства в различных государствах, что ведет к нарушению интересов кредиторов.

Попытки регулирования трансграничной несостоятельности начали предприниматься на двусторонней основе. Первой страной, заключившей подобное соглашение, стала Франция. В таких соглашениях стороны обычно придерживаются традиционных принципов частного права, определяют принципы взаимности, единого производства по делу, порядок определения применимого права.

Неоднократно предпринимались попытки по созданию универсальных международных конвенций. Первая попытка: Гаагская конференция по МЧП подготовила конвенцию о банкротстве 1925г – не вступила в силу.

В рамках стран Латинской Америки раздел, посвященный регулированию трансграничной несостоятельности, включен в кодекс Бустаманте (1928).

В настоящее время подготовлены проекты единообразного закона о несостоятельности в рамках стран Африки и соглашения по упорядочению решения проблем трансграничной несостоятельности в рамках Америки.

В рамках ЕС подготовлены след. документы:

- Европейская конвенция о трансграничной несостоятельности 1960г – не вступила

- Европейская конвенция о некоторых межд. аспектах банкротства (05.06.90 Стамбул). Основная идея – взаимное признание полномочий конкурсного управляющего. Основное производство открывается в государстве, где находятся руководящие органы упраления должника.

- конвенция европейского союза о трансграничной несостоятельности (95)

Основана на германском законодательстве.

- соглашение о трансграничной несостоятельности подготовленный межд. ассоциацией адвокатов 1995г. Решает вопросы, связанные с параллельными производствами.

В рамках СНГ в 1997 году состоялся научно-практический семинар, на котором обсуждался вопрос о подготовке модельного закона о банкротстве для стран СНГ. На основе данного семинара был выработан проект модельного закона, который одобрили большинство участников семинара. Вместе с тем, данный закон только гармонизирует нац. законодательство о банкротстве, но не решает проблем, связанных с трансграничной несостоятельностью.

В настоящее время ведется работа по созданию единого соглашения между странами СНГ о трансграничной несостоятельности. Предполагается, что в основу этого документа будет положен принцип единого производства по делу о банкротстве.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]