57. Принципы и ценность права.

Принципы права — это основные исходные положе­ния, руководящие идеи, определяющие содержание пра­ва. Принципы права сами по себе относятся к числу пра­вовых норм, являются наиболее общими из них, нередко они закрепляются в конституциях и законах. Принципы права исторически изменчивы. Принято различать об­щеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы. К числу общеправовых принципов в наше время принято относить приоритет прав и свобод человека и граждани­на, ограничение их только законом, социальную справед­ливость, гуманизм, равноправие, демократизм, закон­ность, единство прав и обязанностей и др. В качестве примера межотраслевых принципов можно привести от­ветственность за вину и презумпцию невиновности, которые характеризуют уголовное и административное пра­во и процесс, но не имеют определяющего значения для гражданского права и процесса, где допускается ответ­ственность без вины (напр., за вред, причиненный пред­принимателем или источником повышенной опасности) и действует презумпция вины лица, причинившего вред. В качестве примера отраслевого принципа можно при­вести принцип самостоятельности и равенства сторон, характерный для гражданского права.

Социальную ценность права принято рассматривать в инструментальном и гуманитарном аспекте. Как инстру­мент государственной политики право позволяет добить­ся тех или иных желаемых результатов, достичь которых иными средствами невозможно. В этом смысле ценность права признается даже в тоталитарных государствах (хотя есть и исключения, напр., марксизм учит об отмирании права на высшей стадии коммунистической формации, его замене непосредственно общественным регулирова­нием). Гуманитарная ценность права прежде всего в том, что, очерчивая общими правилами сферу должного, оно, в отличии от прямого правления, не связанного правом (то, что Хосе Ортега-и-Гассет в «Восстании масс» называет «прямое действие»), оставляет место для свободы че­ловека. Без права либо тирания, либо хаос, либо и то и другое. В этом смысле право является культурной цен­ностью, важным достижением цивилизации.

58. Пробелы в праве и способы их восполнения

Пробел в праве — это отсутствие правовой нормы, ко­торая могла бы урегулировать фактически возникшие об­щественные отношения, которые относятся к сфере пра­вового регулирования.

Пробел может быть действительным и мнимым. Действи­тельный пробел имеет место, если данное отношение дейс­твительно должно быть урегулировано правом, т.е. когда оно входит в сферу правового регулирования. Мнимый про­бел имеет место, если данное отношение в силу его специ­фики вообще не может быть урегулировано правом, т.е. ког­да оно не входит в сферу правового регулирования (напр., целесообразно регулировать его нормами морали, или оно вообще не может быть никак урегулировано).

Различаются первоначальная и последующая «пробельность» в праве. Первоначальная имеет место, если закон изначально не охватывал всех жизненных ситуаций, под­лежащих регулированию (она, как правило, связана с ошибками законодательной техники, чаще всего с казуистичностью, когда частный случай возводится в общее правило). Последующая пробельность имеет место, если изначально закон соответствовал общественным потреб­ностям, а затем возникли новые общественные отноше­ния, необходимость урегулирования которых законода­тель предусмотреть не мог.

Основным способом устранения пробелов является правотворчество. Способы временного устранения пробелов в праве (пока не принят нужный закон):

1) аналогия закона (применение правовой нормы, пре­дусмотренной для регулирования сходных общественных отношений);

2) аналогия права (применение общих принципов пра­ва). Вопрос об аналогии права является дискуссионным (хотя этот институт и закреплен в законе, напр. в ГПК). Дело в том, что принципы права имеют нормативную природу, в связи с чем нередко понимаются как наиболее общие и основополагающие нормы права. Они закрепля­ются в Конституции, которая имеет прямое действие, и в иных законах. Поэтому если общественное отношение урегулировано закрепленными в законе принципами пра­ва — пробел в праве отсутствует. В своем решении право­применитель должен непосредственно сослаться на Кон­ституцию или статьи закона, закрепляющие принципы права (и никакой аналогии при этом не будет).

Применение аналогии недопустимо в уголовном пра­ве и в некоторых иных случаях, напр., в административ­ном праве в части дел об административных правонару­шениях.