38. Правовой режим иностранных инвестиций. Принципы, опреде­ляющие правовой режим иностранных инвестиций, и инвести­ционная политика государства.

Правовой режим иностранной собственности определяется как внут­ренним законодательством, так и международными договорами. В об­ласти международного частного права анализируется в основном внут­реннее национальное законодательство стран-импортеров капитала или принимающих стран.

Внутреннее законодательство, регулирующее иностранные инвести­ции, носит, как правило, комплексный характер. К нему относятся спе­циальные инвестиционные законы, положения валютного, финансово­го, трудового законодательства, регулирующего отношения с ино­странным элементом, а также законы о передаче технологии и о специ­альных экономических зонах. Международно-правовое регулирование инвестиционных отношений осуществляется, путем заключения государствами и другими субъектами международного права международных договоров.

По кругу участников такие международные договоры можно разделить на три группы: многосторонние международные договоры, основной целью которых является защита иностранных инвестиций на межгосударственном уровне(например, Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. ;Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г.); региональные международные договоры (например, соглашения стран СНГ) и двусторонние соглашения (здесь можно говорить как о соглашениях между государствами по вопросам защиты иностранных инвестиций, устранению двойного налогообложения, так и соглашениях между государствами и международными организациями— МБРР, ЕБРР, ЕС).

Особенностью национального законодательства в рассматриваемой области является то, что оно, как правило, не применяет коллизионный способ регулирования, и его нормы прямо регулируют отношения меж­ду иностранным инвестором и принимающим государством. Государст­во определяет условия и порядок допуска иностранных капиталовложе­ний на свою территорию, т.е. устанавливает правовой режим инвести­ций.

1. Национальный режим инвестиций означает, что иностранные ин­весторы по своим правам и обязанностям будут приравнены, за некото­рыми исключениями, к национальным хозяйствующим субъектам, осу­ществляющим капиталовложения в экономику.

2. Режим наиболее благоприятствуемой нации означает, что ино­странные инвесторы различной государственной принадлежности бу­дут обладать равным объемом прав и обязанностей и никому из них не будут предоставлены какие-либо преимущества.

3. Привилегированный режим означает предоставление иностранным инвесторам льгот в части уплаты таможенных пошлин и сборов, нало­гообложения полученного дохода и др.

Наибольшее распространение в мировой практике получило предос­тавление иностранным инвесторам национального режима. В этом слу­чае национальные и иностранные предприниматели выступают на рын­ке равноправными партнерами, что не ущемляет их интересов. Ограни­чения на деятельность иностранного капитала (изъятия из режима) де­лаются для установления государственного контроля за развитием от­дельных отраслей и в целях недопущения ослабления конкурентоспо­собности национальных предприятий. Такие ограничения могут быть сделаны в форме:

1) установления специального режима допуска иностранного капи­тала в определенной отрасли;

2) запрещения деятельности иностранного капитала в определенной отрасли;

3) установления ограничения доли иностранного участия в капитале предприятия;

4) установления специального фискального режима;

5) проведения определенной концессионной политики.

39. Правовое регулирование иностранных инвестиций в Украине. Правовой статус иностранных инвесторов в Украине. Правовое значение и содержание двусторонних международных договоров о взаимной защите инвестиций.

Для развития украинской экономики большое значение имеет привлечение и оптимальное использование зарубежных инвестиций. На количество зарубежных инвестиций непосредственно влияет отношение органов государственной власти к зарубежным инвестициям, уровень гарантий инвестиционной деятельности и репатриации полученной прибыли.

Основными нормативно-правовыми актами, которые регулируют процедуру осуществления зарубежных инвестиций в Украину, являются: Хозяйственный Кодекс Украины; Закон Украины «Об инвестиционной деятельности»; Закон Украины «О режиме зарубежного инвестирования»; Закон Украины «О внесении изменений к некоторым законодательным актам Украины относительно стимулирования зарубежных инвестиций и кредитования»; Постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждении положения о порядке государственной регистрации зарубежных инвестиций и кредитования».

Зарубежные инвесторы имеют право на возмещение убытков, включая упущенную выгоду и моральный ущерб.

Под иностранным инвестором понимается физическое и юридическое лицо или государство, которые имеют постоянное местонахождение (проживание) за пределами территории Украины и принимают решение о перемещение свободных или привлеченных средств в экономику Украины. К иностранным инвесторам применяются нормы права, которые, кроме того, касаются "иностранных субъектов хозяйственной деятельности" и "нерезидентов".

Иностранные инвестиции могут осуществляться в таких формах:

- частичного участия в предприятиях, которые создаются совместно с украинскими юридическими и физическими лицами, или приобретения части действующих предприятий. Предприятие получает статус предприятия с иностранными инвестициями, если оно создается в любой организационно-правовой форме соответственно законодательству Украины, иностранная инвестиция в уставном фонде которого составляет не менее 10 процентов;

- создания предприятий, которые целиком належат иностранным инвесторам, филиалов и других отделенных подразделов иностранных юридических лиц или приобретения в собственность действующих предприятий полностью;

- приобретения не запрещенного законами Украины недвижимого или движимого имущества, включая дома, квартиры, помещения, оснащения, транспортные средства и прочие объекты собственности, способом прямого получения имущества и имущественных комплексов или в виде акций, облигаций и других ценных бумаг;

- приобретения самостоятельно ли за участия украинских юридических или физических лиц прав на пользование землей и использования естественных ресурсов на территории Украины;

- приобретения других имущественных прав, хозяйственной (предпринимательской) деятельности на основе соглашений о распределении продукции;

- в других формах, которые не запрещены законами Украины, в том числе без создания юридического лица на основании договоров с субъектами хозяйственной деятельности Украины.

Иностранные инвестиции подлежат государственной регистрации, которая осуществляется правительством Автономной Республики Крым, областными, Киевской и Севастопольской городскими государственными администрациями.

Правовое значение и содержание двусторонних международных договоров о взаимной защите инвестиций.

Одним из основных направлений развития международных экономических отношений на современном этапе является усиление межгосударственного инвестиционного сотрудничества, что объясняется потребностями глобализации на всех уровнях. Международные и национальные тенденции в экономической сфере свидетельствуют о заинтересованности стран с переходной экономикой в повышении инвестиционного рейтинга государства и, как следствие, в увеличении объемов привлечения иностранных инвестиций. Особую значимость эта проблема имеет для государств-участников Содружества Независимых Государств в связи с их стремлением к вступлению в ведущие межгосударственные экономические организации, в том числе в ВТО, а также жесткими требованиями, предъявляемыми данными организациями к государствам-членам.

Этапом интеграционного процесса на постсоветском пространстве стало формирование Евразийского экономического сообщества (далее — ЕврАзЭС). Основными направлениями сотрудничества в инвестиционной сфере провозглашается обеспечение национального режима для деятельности инвесторов, развитие прямых экономических связей между хозяйствующими субъектами, создание благоприятных условий для укрепления производственной кооперации, а также создание совместных предприятий, транснациональных производственных объединений, сети коммерческих и финансово-кредитных учреждений и организаций и координация инвестиционной политики, включая привлечение иностранных инвестиций и кредитов в областях, представляющих взаимный интерес, осуществление совместных капиталовложений, в том числе и на компенсационной основе.

Соглашением о формировании Единого экономического пространства (далее — ЕЭП) от 19 сентября 2003 года в качестве одного из способов создания ЕЭП называется развитие взаимных потоков инвестиций. Концепция формирования ЕЭП, являющаяся неотъемлемой частью Соглашения 2003 года, призвана конкретизировать отдельные этапы формирования ЕЭП, однако и этот документ закрепляет лишь намерение государств действовать в достижении поставленных целей, но не содержит четких обязательств сторон. Документы органов ЕврАзЭС, также, как и органов СНГ, носят в своем большинстве рекомендательный характер (например, типовой проект «Основные принципы инвестиционной деятельности» (2003 года), а также проект Соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций в государствах-членах ЕврАзЭС (2007 года), разработанные МПА ЕврАзЭС).

Двусторонние договоры о содействии и взаимной охране инвестиций (далее — двусторонние инвестиционные договоры или ДИД) заключаются в целях создания благоприятных условий для взаимных инвестиционных потоков между двумя государствами.

Двусторонними инвестиционными договорами регулируется традиционный перечень вопросов:

- определяются ключевые понятия: «инвесторы сторон», «инвестиции сторон»,

- закрепляются международно-правовые обязательства государств-участников предоставлять инвесторам и инвестициям друг друга определенные инвестиционные режимы (национальный режим, режим наибольшего благоприятствования и др.);

- содержится традиционная система гарантий (компенсация в случае экспроприации; экспроприация или аналогичные меры в строго определенных случаях; режим наибольшего благоприятствования при возмещении ущерба, причиненного инвестору в результате войны или иных подобных обстоятельств; свободный перевод платежей, связанных с инвестициями);

устанавливается порядок разрешения споров между сторонами относительно толкования или применения ДИД, а также споров между одной из сторон и инвестором другой стороны (т. е. инвестиционных споров).

Современные ДИД характеризуются также включением в них таких вопросов, как:

- обязательство сторон обеспечивать транспарентность (т. е. опубликованность и доступность) своих законов, относящихся к инвестициям другой стороны;

- право суброгации, заключающееся в том, что к стороне (уполномоченному органу), которая возместила инвестору ущерб, причиненный его инвестициями на территории другой стороны, переходят соответствующие права требования инвестора;

- обратная сила (режимы, гарантии и другие правила договора распространяются на инвестиции, которые были осуществлены до его вступления в силу для государств-участников);

- взаимосвязь договора с другими международными договорами между сторонами, а также с законодательством сторон (преимущество отдается правилам, которые являются для инвестора более благоприятными).

Все двусторонние инвестиционные договоры основываются на двух наиболее популярных моделях:

Европейская модель, одобренная ОЭСР в 1962 году;

Североамериканская модель, разработанная в начале 80-х годов.

Государства-участники СНГ следуют Европейской модели при заключении договоров в рамках СНГ, так и с третьими странами.

Значение двусторонних инвестиционных соглашений в договорной практике государств-участников СНГ очень велико. В результате того, что Ашгабатское соглашение и Конвенция 1997 года вступили в силу не для всех государств-участников СНГ, именно данные договоры регулируют взаимные потоки инвестиций на пространстве Содружества. Содержание двусторонних договоров соответствует основным международным стандартам, а уровень сотрудничества между государствами-участниками СНГ в инвестиционной области в целом соответствует уровню сотрудничества этих государств с третьими странами. Причем, некоторые двусторонние инвестиционные договоры государств-участников СНГ с третьими странами могут предусматривать более широкие взаимные обязательства.

Следует отметить, что не все государства-участники СНГ связаны такими договорами между собой. К примеру, Республика Беларусь заключила двусторонние договоры о  поощрении и взаимной охране инвестиций только с Украиной (1995 год), Республикой Таджикистан (1998 год), Республикой Молдова (1999 год), Кыргызской Республикой (1999 год), Республикой Армения (2001 год).

Необходимо также принимать во внимание, что двусторонние инвестиционные договоры между государствами-участниками СНГ имеют определенные различия, несмотря на то, что в основе этих договоров лежит Европейская модель. Как показывает сравнительно-правовой анализ, по тем или иным вопросам договоры государств-участников используют разные формулировки, чем снижается цель — гармонизация правового регулирования инвестиций в Содружестве.

Таким образом, система двусторонних инвестиционных договоров государств-участников СНГ не заменяет многостороннее инвестиционное сотрудничество между ними. Международно-правовое регулирование инвестиционного сотрудничества этих государств либо в рамках  Ашгабатского соглашения, либо в рамках соглашения, заключенного на основе проекта ЕврАзЭС, могло бы значительным образом содействовать процессу региональной экономической интеграции.