7. Судебная и арбитражная практика как источник международного частного права.

Судебная и арбитражная практика подразумевает под собой сово­купность решений правоприменительных органов по соответствующим делам, выражающая их совокупное мнение по разрешению подобных дел в дальнейшем.

Регулятивное воздействие правоприменительной деятельности всегда признавалось в советской общей теории права. Такое воздействие проявляется двояко. Правило для данного случая, которое может со­держаться в решении суда или иного правоприменительного органа по конкретному делу, относится к индивидуальному поднормативному ре­гулированию. Кроме того, результатом правоприменительной деятель­ности является выработка так называемых правоположений, к которым относятся руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда, а так­же своеобразные прецеденты толкования норм права. Обязательность руководящих разъяснений обосновывается возможностью отмены выс­шим судом решения суда нижестоящей инстанции, если решение проти­воречит разъяснениям.

Прецедент судебного толкования представляет собой воспринятое практикой принципиальное решение любой судебной инстанции по конкретному делу, которому судебные органы следуют в силу его убе­дительности, рассматривая как образец, которым следует руководствоваться при решении однородных дел.

В мировом сообществе к судам, осуществляющим правотворческую деятельность в области международного частного права, относят:

1. Международный Суд ООН - преемник Постоянной Палаты меж­дународного правосудия. В силу ст.38 Статута применяет:

1) международные Конвенции;

2) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;

3) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;

4) в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм - судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву.

2. Различного рода Арбитражные суды. Статус и роль арбитражных судов будет рассмотрена в соответствующем разделе курса.

8. Международные обычаи. Обычаи делового оборота. Применение обычаев и обыкновений в международной торговле.

Заметное место в регламентации правоотношений в области между­народного частного права принадлежит обычаям. Отметим, что между­народные обычаи - это правила, которые сложились давно, системати­чески применяются, хотя нигде и не зафиксированы.

Обычай должен отвечать следующим требованиям:

1) носить характер общего правила (т.е. соблюдаться во всех или в подавляющем большинстве случаев);

2) быть достаточно известным в соответствующей области опреде­ленным по своему содержанию и разумным.

Большинство обычаев, применяемых в международном частном пра­ве, относится к области международной торговли. Однако принцип де­ления обычаев на международные и торговые, предложенный Г.С.Фединяк, никакой критики не выдерживает.

Обычаи применяются:

1) когда их применение обусловлено в договоре, из которого возник спор;

2) когда к обычаю отсылает норма права, подлежащая применению к спорному правоотношению;

3) когда применение обычая основывается на положениях междуна­родных договоров, действующих в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре.

От обычаев следует отграничивать обыкновения - относящиеся к внешней торговле правила, которые в результате постоянного и едино­образного повторения определенных фактических отношений считают­ся входящими в состав волеизъявления сторон сделки. Они не являются источником права, но должны быть приняты во внимание при толкова­нии сделок, поскольку в случае сомнения принято считать, что смысл данного волеизъявления соответствует тому смыслу, который считается обычным в гражданском или торговом обороте.

Диспозитивность обыкновений заключается в том, что независимо от того, как они возникли, обыкновения применяются в отношениях партнеров только тогда, когда стороны договора не урегулировали оп­ределенный случай или конкретную правовую ситуацию, которая поя­вилась в процессе реализации договора. Обыкновения также применя­ются, если стороны сослались на них непосредственно в договоре или же подтвердили их действенность своими поступками в ходе его испол­нения.