16. Теория автономной квалификации по закону суда (lege fori).

Закон суда означает применение права того государства, рассматривается спор. Согласно данной формуле, суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемента в правоотноше­нии. Основной сферой применения этого закона является международ­ный гражданский процесс суд, рассматривая дела с участием иностран­ного элемента, всегда руководствуется своим процессуальным правом.

В порядке исключения суд может применить нормы иностранного про­цессуального права, если это оговорено в законе или в международном договоре. Также как исключение из общего правила в законодательстве некоторых государств закреплены нормы, по которым процессуальная дееспособность в гражданских делах определяется альтернативно по за­кону суда либо по личному закону. Как формула прикрепления закон суда находит свое применение в решении коллизионных вопросов в лю­бых правоотношениях в сфере международного частного права, и в этом качестве может заменять все вышеперечисленные коллизионные привязки.

17. Зарубежная судебная практика по вопросам квалификации коллизионных норм.

Под судебным прецедентом обычно понимается ранее вынесенное решение суда, обоснование которого признается обязательным при рассмотрении судами той же или низших инстанций последующих дел аналогичного характера, а под прецедентным правом - совокупность норм, сформулированных в решениях судов. Такая система действует в большинстве стран так называемой англо-американской системы права (Великобритания, Австралия, Новая Зеландия, США и Канада). Поэтому в государствах этой системы, в которых международное частное право понимается как коллизионное, судебные прецеденты рассматриваются в качестве основного источника международного частного права. На основе обобщения судебных прецедентов в Великобритании и в США были составлены сборники прецедентов в области международного частного права. Наиболее известная частная кодификация такого рода в Великобритании содержится в неоднократно переиздававшемся курсе Дайси по коллизионному праву, а в США - в составленном в 1934 г. Американским институтом права первом "Своде законов о конфликте законов" на основе трехтомного курса Биля и во втором "Своде законов о конфликте законов", вышедшем в 1971 г.

Если ранее поиски подлежащих применению прецедентов в этих странах требовали большой затраты времени и средств, то в условиях применения современных технических средств ситуация изменилась коренным образом. Как уже отмечалось, участие Великобритании в Европейском экономическом сообществе (затем в ЕС) привело к увеличению роли законодательства как источника международного частного права, поскольку потребовалось принять ряд законодательных актов для имплементации конвенций сообщества, а затем регламентов и директив ЕС в английское право.

Признание судебной практики в качестве источника международного частного права характерно не только для стран англосаксонской системы права, но и для многих государств так называемой романо-германской (европейской континентальной) системы права, причем не только в Европе. В одних странах возможность обращения к судебной практике в случае пробелов в законах признается в законодательстве, а в других - она прямо применяется на практике (например, во Франции, в Германии, Японии и др.).

Несомненно, что для признания судебной практики источником права, особенно в такой ответственной области правоприменительной деятельности, как рассмотрение споров с участием иностранных лиц, необходимо наличие независимого суда и высокого профессионального уровня судей.

В современной украинской правовой доктрине неоднократно возникали предложения о признании судебных решений источником права. Однако в действующем законодательстве нормативный характер признается лишь в отношении выносимых Конституционным Судом постановлений в процессе толкования права, и такие постановления, затрагивающие область международного частного права, уже принимались.

Хотя судебная практика не является источником права в Украине, ее значение для толкования норм в процессе их применения в области международного частного права, особенно государственными хозяйственными судами, несомненно. Поскольку значительное число споров в области международного частного права рассматривается в Украине не в государственных судах, а в третейских судах (в так называемых международных коммерческих арбитражных судах), представление об арбитражной практике этих судов дают издаваемые ими комментарии и сборники решений. Под арбитражной практикой в области международного частного права понимаются не практика государственных арбитражных судебных органов, а практика третейских судов, практика так называемого международного коммерческого арбитража (см. гл. 19).