31.2. Формирование Европейских стандартов охраны товарных знаков

31.2.1. Унификация охраны товарных знаков и полномочий их владельцев на территории Европейского Союза

Целью первой директивы Совета № 89/104/ЕЭС от 21 декабря 1988 г., направленной на сближение законодательства государств-членов о товарных знаках, было преодоление тех расхождений в национальном законодательстве о товарных знаках, которые препятствуют свободному движению товаров и свободе предоставления услуг и могут отрицательно сказаться на конкуренции внутри общего рынка. Вопрос о создании товарного знака (ТЗ) Сообщества выносился за скобки такого сближения.

Речь шла о первоначальном сближении законодательства о • ТЗ. За пределами унификации оставались полномочия государств по защите ТЗ, приобретенных на основании использования. Вопрос о них затрагивался только в плане соотношения между ТЗ, приобретенными в результате регистрации, и ТЗ, охраняемыми на основании использования. Процессуальные вопросы, связанные с установлением порядка регистрации, с аннулиррванием и признанием недействительными ТЗ, приобретенными в результате регистрации, оставались в ведении государств-членов.

Они могли определять форму регистрации ТЗ и процедуру признания его недействительным, решать вопрос о том, могут ли ранее приобретенные права служить основанием для отказа в регистрации или признания его недействительным., Государства-члены сохраняли право решать по своему усмотрению вопросы о последствиях аннулирования товарного знака или признания его регистрации недействительной.

Гармонизации подверглись те аспекты законодательства о ТЗ, которые непосредственно затрагивают функционирование внутреннего рынка Сообщества.

Там, где Директива содержит сближающие положения, ее нормы подменяют или делают совместимыми положения национального права. Директивой регулируются условия регистрации ТЗ, правовые последствия регистрации. и правовые последствия существования более ранних прав. Тем самым государства-члены обязаны не иметь в данной области положений, которые не упомянуты в Директиве или противоречат ей.

В Директиве проводится различие между обязательными и факультативными положениями. Первые обязательны к включению в законодательство, а вторые могут быть включены.

В Директиве подчеркивалось ее полное соответствие положениям Парижской конвенции о защите промышленной собственности и полная совместимость с обязательствами, вытекающими из Конвенции.

Положения Директивы подлежат применению ко всем ТЗ на товары и услуги, которые подлежат регистрации в государствах- членах. Это означает, что они действуют также в отношении коллективных ТЗ, ТЗ, используемых для сертификации продуктов, а также ТЗ, зарегистрированных в международных организациях и действующих на территории государств-членов.

Директива унифицирует обозначения, из которых могут состоять ТЗ. К таковым относятся любые обозначения, которые могут быть представлены графически, а именно слова, включая имена собственные, рисунки, буквы, внешний вид товара или его упаковки при условии, что такие обозначения обладают различительной способностью, т. е. позволяют отделить товары и услуги одного лица от другого (ст. 2).

Обязательные основания отказа в регистрации или признания регистрации ТЗ недействительной для всех государств-членов устанавливаются в случаях:

1) использования знаков, которые не могут быть включены в ТЗ;

2) отсутствия у ТЗ различительной способности;

3) использования ТЗ, состоящих исключительно из обозначений или знаков, которые могут использоваться для специального обозначения вида, качества, количества, предназначения, ценности, географического происхождения или времени производства товаров или оказания услуг либо иных характеристик товаров или услуг;

4) использования ТЗ, состоящих исключительно из обозначений или знаков, которые стали общеупотребительными в языке или в данной сфере деятельности;

5) использование ТЗ, состоящих исключительно из формы, соответствующей природе самого товара, либо формы, которая должна быть придана товару для достижения технического результата или для придания товару существенной ценности; 

6) использование ТЗ, которые противоречат публичной политике или общепринятым принципам морали;

7) использование ТЗ, характер которых может ввести в заблуждение публику, например в отношении свойств, качества или географического происхождения товаров или услуг;

8) использование ТЗ, регистрация которых не была разрешена компетентными властями, или в регистрации которых должно быть отказано, или регистрация которых должна быть признана недействительной в соответствии со ст. 6ter Парижской конвенции.

Ex officio полагается рассматривать, соблюдены ли все формальные требования и нет ли абсолютных оснований для отказа в регистрации. Это требование выполняется во всех странах.

Дополнительные основания для отказа в регистрации или признания таковой недействительной. Они могут устанавливаться государствами-членами в следующих случаях:

1) использование ТЗ может быть запрещено в соответствии с иными нормами правами, нежели нормы законодательства о ТЗ государства-члена или Сообщества;

2) ТЗ использует обозначения, несущие высокую символическую нагрузку, в частности религиозные символы;

3) ТЗ включает представляющие общественный интерес знаки отличия, эмблемы и гербы иные, чем те, на которые распространяется ст. 6ter Парижской конвенции, если только разрешение на их регистрацию не было дано в соответствии с законодательством стран-членов;

4) заявка на регистрацию ТЗ была подана недобросовестно.

Обязательные основаниям для отказа в регистрации ТЗ или объявления ее недействительной при конфликте с более ранними правами. К ним относятся случаи, когда регистрируемый ТЗ:

1) тождественен ранее зарегистрированному ТЗ, а товары или услуги, в отношении которых подана заявка, тождественны товарам и услугам, охраняемым более ранним ТЗ;

2) если по причине его тождества или сходства с более ранним ТЗ и тождества или сходства между товарами и услугами, охраняемыми ТЗ, существует вероятность их смешения публикой, включая вероятность ассоциации с более ранним ТЗ (ст. 4).

Кроме того, по усмотрению государства-члена, дополнительно могут быть предусмотрены положения, делающие невозможной регистрацию, а произведенную регистрацию подлежащей отмене в случаях, когда:

1) ТЗ тождественен или схож с ранее зарегистрированным национальным ТЗ, который был зарегистрирован в отношении товаров или услуг, не схожих с теми, в отношении которых был зарегистрирован более ранний ТЗ, когда такой ТЗ имеет репутацию в соответствующем государстве-члене, в результате чего использование более позднего ТЗ без должных к тому оснований могло бы привести к получению несправедливого преимущества или причинить ущерб различительной способности или репутации более раннего ТЗ;

і 2) права на незарегистрированный ТЗ или иное обозначение, используемое в профессиональной деятельности, были приобретены до даты подачи заявки на регистрацию ТЗ либо дата приоритета, испрашиваемая для регистрации ТЗ такова, что позволяет владельцу незарегистрированного ТЗ или иного обозначения запретить использование ТЗ;

3) права на использование ТЗ могут быть воспрещены вследствие: права на имя, права на личное изображение, авторского права, права промышленной собственности;

4) ТЗ тождественен или схож:

— с ранее зарегистрированным коллективным ТЗ, предоставляющим право, срок действия которого истек не позднее трех лет до дачи поступления заявки;

— с гарантийным или сертификационным обозначением, предоставляющим право, которое истекло в рамках предшествующего поступлению заявки срока, установленного законодательством государства-члена;

— с более ранним ТЗ, который был зарегистрирован в отношении тождественных или схожих товаров или услуг и предоставил в отношении них право, срок действия которого истек вследствие отсутствия продления, не позднее чем в течение двух лет, предшествующих подаче заявки, если только владелец более раннего ТЗ не дал согласия на его регистрацию или не использует свой ТЗ;

. 5) существует вероятность того, что ТЗ будут путать с ТЗ, который использовался за границей на дату подачи заявки и который все еще используется там, при условии, что на дату подачи заявки заявитель действовал недобросовестно.

Вместе с тем государство-участник может установить, что в определенных обстоятельствах в регистрации ТЗ не будет отказано, а произведенная регистрация не будет объявлена недействительной, если владелец более раннего ТЗ или иного более раннего права даст согласие на регистрацию более позднего ТЗ.

Утрата права. Если обладатель более раннего ТЗ мирился в течение пяти последующих лет с использованием более позднего ТЗ, зарегистрированного в этом государстве-члене, зная о таком использовании, то он утрачивает право требовать признания более позднего ТЗ недействительным. Данное правило не действует, если заявка на регистрацию более позднего ТЗ была подана недобросовестно (ст. 9).

Большинство европейских стран разрешает инициировать процедуру возражения в течение определенного срока после публикации заявки или регистрации. Однако в некоторых странах (Болгария, Швейцария) нет публикации заявок, и возможность подачи возражения до регистрации не предусматривается.

В Швейцарии и Дании существует возможность подачи возражения в течение некоторого времени после регистрации.

Наибольшее расхождение между национальными ведомствами состоит в том, проводят ли они предварительный поиск при принятии заявки или регистрации. В Бенилюксе и Австрии осуществляют поиск конфликтующих ТЗ, но если поиск неблагоприятен, в принятии заявки не будет отказано. Таким образом, сам заявитель решает: продолжать ли ему настаивать на регистрации заявки и рисковать конфликтом.

Швейцария проводит поиск и выдает заключение в конфиденциальном порядке только после уплаты соответствующего вознаграждения. В Греции, Румынии, Португалии, Швеции, Норвегии и Финляндии ведется поиск ранее зарегистрированных и конфликтующих товарных знаков. Самый широкий официальный поиск ранее сделанных регистраций проводится в Соединенном Королевстве и Ирландии. Однако в этот поиск не включаются незарегистрированные ТЗ. Директива не касается этих различий.

Объем прав владельца товарного знака. Директива содержит обязательные для стран Сообщества положения в отношении предоставления исключительных прав обладателю ТЗ противодействовать использованию идентичного или сходного знака, который используется на товарах, идентичных или схожих с теми, что охватываются регистрацией, когда существует вероятность смешения или ассоциации со ст. 5Ь.

Статья 5 содержит дополнительные опции, использование которых зависит от усмотрения государства-члена. Она создает возможность наделять обладателя ТЗ правом предотвращать использование тождественных или схожих с ним знаков на непохожих товарах в тех случаях, когда ТЗ приобрел определенную репутацию в государствах-членах и такое необоснованное использование дает неоправданное преимущество или наносит ущерб различительной способности или репутации ТЗ. Эти положения были включены во внутреннее законодательство Данией, Францией, Германией, Грецией, Португалией, Италией, Соединенным Королевством и Бенилюксом.

Директива унифицировала исключительные права, предоставляемые владельцу ТЗ на его использование. Его владелец должен иметь право воспрещать любой третьей стороне без его на то согласия использовать в своей профессиональной деятельности:

а) любое обозначение, которое тождественно с ТЗ в отношении товаров или услуг, применительно к которым товарный знак был зарегистрирован;

б) любой знак, в отношении которого существует вероятность смешения его частью публики, включая вероятность ассоциации между этим обозначением и ТЗ в силу его тождественности или схожести с ТЗ, используемым для тождественных или схожих товаров и услуг.

В отношении таких знаков может быть запрещено совершение любых действий по их использованию в гражданском обороте, включая их использование в рекламе и деловой переписке.

В Директиве подчеркивается, что способы определения схожести до степени смешения и возложение бремени доказывания устанавливаются в соответствии с национальными процессуальными нормами.

Смешение, это когда различительная способность знака и ТЗ, каждый из которых берется в целом, указывают на такое сходство в звуковом, визуальном или концептуальном плане, что одно лишь такое сходство вызывает ассоциации между знаком и товарным знаком, о котором идет речь . Бельгийский суд посчитал, что знаменитый ТЗ «Монополия» был нарушен предложением к продаже другой игры «Антимонополия». По мнению суда, не является решающим доводом утверждение ответчика, что добавив нечто новое к зарегистрированному ТЗ, он отделил свои товары и услуги от товаров и услуг истца. Британский суд также использует конструкцию вероятности ассоциации. Ассоциацией считается вероятность представления, что один ТЗ является продолжением другого или исходит из того же источника.

Одно из преимуществ ТЗ — это способность стимулировать желание приобрести товар данного рода и то, что на эту способность можно оказать отрицательное влияние, уменьшив притягательный характер знака. Статья 5 защищает зарегистрированный товарный знак от размывания.

Пределы полномочий владельца товарного знака. Он не вправе запрещать кому бы то ни было использовать в торговле или иной профессиональной деятельности: свое собственное имя или адрес, обозначения, касающиеся вида, качества, количества, назначения, ценности, географического происхождения, времени производства товара или оказания услуги, в частности применительно к аксессуарам или запасным частям, при условии, что их использование осуществляется в соответствии с честной практикой в промышленной или коммерческой деятельности.

Товарный знак не дает его владельцу права запрещать третьей стороне использовать в своей профессиональной деятельности или торговле более раннее право, которое действует в данной местности, если такое право признается законодательством соответствующего государства-члена и ограничивается территорией, на которой оно признается (ст. 6).

Исчерпание прав, предоставляемых товарным знаком. Товарный знак не дает его владельцу права запрещать его использование на товарах, которые были выпущены на рынок Сообщества под указанным ТЗ самим владельцем или с его согласия. Это положение не подлежит применению, когда у владельца ТЗ существуют законные основания препятствовать дальнейшей коммерциализации товаров, в особенности когда состояние товаров было изменено или пострадало после того как они поступили на рынок.

Европейское право не признает доктрину международного исчерпания прав как часть права Сообщества. Это означает, что выпуск товаров в законный оборот владельцем ТЗ или с его согласия за пределами Сообщества позволяет владельцу ТЗ воспрепятствовать его импорту на территорию Сообщества. Следует иметь в виду, что такая позиция расходится с внутренним правом многих европейских стран, которые придерживаются концепции международного исчерпания прав на ТЗ. Поэтому национальные суды могут применять принцип международного исчерпания прав в том случае, когда существуют соответствующие двусторонние соглашения или действует принцип взаимности.

Последствия неиспользования товарного знака. Если в течение пяти лет после завершения процедуры регистрации владелец товарного знака не приступил к его действительному использованию на территории государства-члена в отношении тех товаров и услуг, применительно к которым он зарегистрирован, или если такое использование было приостановлено в течение непрерывного пятилетнего периода, становится возможным применение санкций, предусмотренных Директивой. При наличии уважительных причин санкции не применяются.

Цель этой меры — избежать ситуации, когда реестры забиваются регистрациями просто так, на всякий случай. При этом ТЗ считается используемым, даже если он использован в измененной форме при условии, что элементы, обеспечивающие его отличительный характер, присутствуют или применяются только на экспортном исполнении товаров.

Директива устанавливает в качестве императивного положения, что неиспользуемый ТЗ не может использоваться для объявления недействительным более позднего ТЗ. Государствам- членам предоставлены две опции, связанные с отсутствием использования ТЗ. На неиспользуемый ТЗ нельзя ссылаться при оппозиции регистрации ТЗ либо в ходе процесса о нарушении, если встречный иск, основанный на неиспользовании, оказался успешным.

Следовательно, к законодательным и административным санкциям против владельца неиспользуемого ТЗ относится:

1) утрата им права требовать объявления недействительной регистрации товарного знака, нарушающего его права;

2) невозможность возражать против регистрации товарного знака;

3) невозможность использовать его в делах о нарушении;

4) если товарный знак использовался только в отношении части товаров и услуг, применительно к которым он был зарегистрирован, то в отношении неиспользуемой части могут быть применены последствия неиспользования (ст. 11).

Основания для аннулирования ТЗ после его регистрации:;

1) если он не использовался на протяжении пяти лет в государстве-члене применительно к тем товарам и услугам, в отношении которых он зарегистрирован, и уважительные причины его неиспользования отсутствуют;

2) если в результате бездеятельности обладатели ТЗ он стал общеупотребительным обозначением продукта или услуги, о отношении которой он зарегистрирован;

3) если вследствие использования владельцем или с его согласия ТЗ вводит публику в заблуждение относительно свойств, качества,, географического происхождения товаров и услуг, в отношении которых он зарегистрирован (ст. 12).