- •Предисловие
- •Глава I. Правовая картина мира
- •1. Право — сочетание "национального", "мирового" и "саморазвития"
- •2. Общеправовые тенденции развития
- •3. Национально-государственные различия в праве
- •4. Формирование и развитие идей сравнительного правоведения
- •Глава II. Содержание сравнительного правоведения
- •1. Природа сравнительного правоведения
- •2. Цели сравнительного правоведения
- •3. Объекты сравнительного правоведения
- •4. Использование результатов сравнительного правового изучения
- •Глава III. Методология сравнительного правоведения
- •1. Общие правила сравнительно-правового анализа
- •2. Методика сравнительного анализа законодательства
- •Глава IV. Механизм сближения национальных правовых систем
- •1. Предотвращение и разрешение юридических коллизий
- •2. Сближение национальных законодательств
- •3. Модельные законодательные акты
- •4. Унификация правовых норм
- •5. Международно-правовая помощь
- •Глава V. Правовые семьи
- •1. Континентальная (романо-германская) система права
- •2. Система общего права
- •3. Социалистическое право. Славянское или евразийское право
- •4. Правовые семьи религиозно-нравственной ориентации. Исламское право
- •5. Система североевропейского права
- •6. Латиноамериканская правовая семья
- •7. "Кочующие" правовые семьи
- •Глава VI. Правовые системы в федеративных и межгосударственных объединениях
- •1. Сравнительно-правовой анализ в федерациях и объединениях конфедеративного типа
- •2. Сравнительный анализ законодательств государств — участников Содружества Независимых Государств
- •3. Право Европейского союза
- •4. Правовое развитие в рамках Совета Европы
- •Глава VII. Очерки развития отраслей права в отдельных государствах
- •1. Конституционное право
- •2. Сравнительный анализ гражданского права
- •3. Административное право
- •4. Развитие финансового права
- •5. Уголовное право
- •Глава VIII. Международное право в фокусе сравнительного правоведения
- •1. Соотношение национального и международного права
- •2. Реализация международно-правовых норм в национальном праве
- •Заключение. Право на рубеже тысячелетий
- •Приложение. Нормативные акты и документы Общеправовой классификатор отраслей законодательства
- •010.000.000 Основы конституционного строя
- •020.000.000 Гражданское законодательство
- •040.000.000 Гражданско-процессуальное законодательство
- •060.000.000 Законодательство о трудоустройстве и занятости населения
- •070.000.000 Законодательство о труде
- •080.000.000 Законодательство о социальном страховании и социальном обеспечении
- •090.000.000 Законодательство о финансах и кредите
- •100.000.000 Законодательство по общим вопросам хозяйственной деятельности
- •110.000.000 Законодательство о предприятиях и предпринимательской деятельности
- •120.000.000 Законодательство о промышленности
- •130.000.000 Законодательство о строительстве
- •140.000.000 Законодательство о градостроительстве и архитектуре
- •150.000.000 Законодательство о сельском хозяйстве
- •160.000.000 Законодательство о торговле, общественном питании и бытовом обслуживании населения
- •170.000.000 Жилищное законодательство, законодательство о жилищно-коммунальном хозяйстве
- •180.000.000 Законодательство о транспорте и связи
- •190.000.000 Законодательство об образовании
- •200.000.000 Законодательство о научной деятельности
- •210.000.000 Законодательство о культуре
- •230.000.000 Законодательство о физической культуре и спорте
- •240.000.000 Законодательство об охране окружающей среды
- •250.000.000 Законодательство о земле
- •260.000.000 Законодательство о недрах
- •270.000.000 Законодательство об охране лесов
- •280.000.000 Законодательство об охране вод
- •290.000.000 Законодательство об охране животного мира
- •300.000.000 Законодательство об охране атмосферного воздуха
- •350.000.000 Законодательство о безопасности
- •360.000.000 Таможенное законодательство
- •370.000.000 Законодательство об охране общественного порядка и общественной безопасности
- •380.000.000 Законодательство о суде и судоустройстве
- •385.000.000 Законодательство о прокуратуре
- •387.000.000 Законодательство об адвокатуре
- •389.000.000 Законодательство о нотариате
- •390.000.000 Уголовное законодательство
- •400.000.000 Уголовно-процессуальное законодательство
- •410.000.000 Уголовно-исполнительное законодательство
- •420.000.000 Законодательство об административных правонарушениях
- •430.000.000 Внешняя политика и международные отношения. Международные договоры
- •440.000.000 Международное право и процесс. Внешнеэкономические отношения
- •450.000.000 Межгосударственные отношения стран — участников снг
- •600.000.000 Решения по кадровым вопросам (назначения и освобождения)
- •О некоторых организационных мерах по ускорению проведения судебной реформы в Российской Федерации Указ Президента Российской Федерации от 23 мая 1995 г. № 521
- •Распоряжение Правительства Российской Федерации от 17 мая 1995 г. № 668-р
- •Об общественных объединениях Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 82-фз
- •Глава I. Общие положения
- •Глава II. Создание общественных объединений, их реорганизация и (или) ликвидация
- •Глава III. Права и обязанности общественного объединения
- •Глава IV. Собственность общественного объединения. Управление имуществом общественного объединения
- •Глава V. Ответственность за нарушение законов об общественных объединениях
- •Глава VI. Международные связи общественных объединений. Международные общественные объединения
- •Глава VII. Заключительные положения
- •Закон фрг о политических партиях (Закон о партиях) от 24 июля 1967 r.1
- •§1. Конституционно-правовое положение и задачи партий
- •§ 2. Понятие партии
- •§ 3. Активная и пассивная легитимация
- •§ 4. Название
- •§ 5. Равное общественное положение
- •§ 6. Устав и Программа
- •§ 7. Структура
- •§ 8. Органы
- •§ 9. Собрания членов партии и их представителей (партийный съезд, конференция)
- •§ 10. Права членов партии
- •§ 11. Правление
- •§ 12. Общие партийные комитеты
- •§ 13. Состав собрания представителей
- •§ 14. Партийный арбитраж
- •§ 15. Волеизъявление в партийных органах
- •§ 16. Меры, принимаемые против территориальных организаций
- •§ 17. Выдвижение кандидатов в депутаты
- •§ 18. Принципы и размеры возмещения
- •§ 19. Процедура возмещения расходов
- •§ 20. Авансовые выплаты
- •§ 21. Предоставление федеральных средств
- •§ 22. Возмещение расходов на избирательные кампании в землях
- •§ 22А. Исчисление и выплата средств для уравнивания шансов
- •§ 23. Обязанность опубликования отчетов
- •§ 2 За. Противоправно полученные пожертвования
- •§ 24. Финансовый отчет
- •§ 25. Пожертвования
- •§ 26. Понятие дохода
- •§ 27. Отдельные виды доходов
- •§ 29. Проверка финансового отчета
- •§ 30. Отчет и свидетельство о проведении проверки
- •§ 31. Финансовый инспектор
- •§ 32. Приведение решения о запрете в исполнение
- •§ 33. Запрет заменяющих партию организаций
- •Раздел восьмой. Заключительные постановления
- •§ 39. Переходные постановления
- •§ 40. Оговорка о Берлине
- •§ 41. (Вступление в силу.)1
- •О профессиональных союзах* Закон Республики Беларусь
- •Глава I Общие положения
- •Глава II Основные права профессиональных союзов
- •Глава III Гарантии прав профессиональных союзов
- •Бельгия Закон от 14 июля 1991 г. О торговой практике, информировании и защите потребителей
- •Глава I Общие определения
- •Глава II Информирование потребителей
- •Часть 1. Указание цены
- •Германия Закон об ответственности за некачественную продукцию
- •Гражданский кодекс Перу
- •Раздел I Физические лица
- •Глава 1. Исчезновение
- •Глава 2. Объявление о безвестном отсутствии
- •Глава 1. Смерть
- •Раздел II Юридические лица
- •Раздел IV Крестьянские и индейские общины
- •I. Общие положения
- •§ 1. Народная инициатива в соответствии со ст. 41, абз. 2, Федеральной Конституции в редакции 1929 г. Подлежит рассмотрению в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.
- •II. Начало производства
- •III. Порядок регистрации
- •§ 12. Недействительными являются записи, которые:
- •IV. Порядок подсчета голосов
- •V. Заключительные положения
- •§ 18*. 1. В течение четырех недель со дня опубликования (§ 16, абз. 2**) результаты рассмотрения народной инициативы, установ-
- •§ 24.1. Со вступлением настоящего Федерального закона в силу утрачивает силу Федеральный закон от 16 июня 1931 г. О народной инициативе на основании Федеральной Конституции.
- •Закон сша о реформе гражданской службы (1978 г.) [Извлечения]
- •Раздел 3. Политика Соединенных Штатов состоит в следующем:
- •§ 2301. Принципы "системы заслуг"
- •§ 2302. Запрещенная кадровая практика
- •Закон Швеции о представительстве в правлениях лиц, служащих в акционерных обществах и в экономических объединениях 1976/351
- •§ 12. Если организация не договорилась об ином, к ней применяется нижеследующий порядок избрания представителей работополучателей.
- •Закон Китайской Народной Республики о совместных предприятиях с китайским и иностранным капиталом
- •Положение Китайской Народной Республики о применении Закона о совместных предприятиях с китайским и иностранным капиталом
- •Глава 1. Общие положения
- •Об аренде земли Закон Литовской Республики
- •Раздел I. Общие положения
- •Раздел II. Цели, принципы и направления сотрудничества
- •Раздел III. Формы и методы сотрудничества
- •Раздел IV. Правовые основы и механизм реализации сотрудничества
- •Европейская Хартия о местном самоуправлении1
- •Часть I
- •Часть II Особые положения
- •Часть III Статья 15. Подписание, ратификация, вступление в силу
- •Законодательная программа Европейской комиссии на 1994 год
- •Методические рекомендации по сравнительному анализу законодательства государств — участников Содружества Независимых Государств
- •1. Общие положения
- •II. Объекты исследования
- •III. Организация работы
- •IV. Информационное обеспечение
- •V. Этапы работы по анализу и сопоставлению законодательства
- •VI. Основные критерии оценки законодательства
- •VII. Подготовка информационно-аналитических материалов на заключительном этапе работы
- •Содержание
2. Цели сравнительного правоведения
Юридическая наука и практика давно и успешно используют сравнительное правоведение для достижения своих целей. Тем самым глубже постигаются процессы и явления в правовой сфере,
удается лучше понять объем и характер "внешнего" правового влияния, масштабы и формы использования зарубежного правового опыта. И напротив, игнорирование и недооценка богатого потенциала сравнительного правоведения в современных условиях недопустимы. Это ведет к искусственной изоляции и замкнутости национальных правовых систем и даже к их противопоставлению. В меньшей степени используется общеправовая обзорная информация. Порождаются не только юридические ошибки, но и неверные политические и экономические решения.
Поэтому столь важно правильно установить главные цели сравнительного правоведения. А это позволит, в свою очередь, верно выбирать конкретные правовые цели, которые могут изменяться в зависимости от динамики общественного развития, от перемен социально-экономической обстановки в странах. Существенно воздействуют на них изменения в структуре и функциях государства и его органов и особенно перемены и резкие повороты в политическом и экономическом курсе.
Цели сравнительного правоведения могут различаться и в зависимости от избранного объекта изучения и сравнения. "Угол зрения" в компаративистике очень важен, поскольку тогда обеспечивается методологически корректное поведение и действия лиц или учреждений, проводящих сравнительно-правовой анализ. Ведь понятно, что микросравнения норм, актов могут иметь сугубо прикладной и даже технико-юридический смысл. А сопоставление отраслей и систем национальных законодательств в целом нередко кроме сугубо правотворческого смысла обладает и явной или скрытой политической направленностью.
Правильный выбор целей сравнительного правоведения означает не только верную общую целевую ориентацию, но и определение серии взаимосвязанных правовых задач. Их последовательное решение позволяет шаг за шагом идти к достижению намеченных целей.
Возможна и перемена целей, когда в ходе объективного познавательного процесса полученным материалам и сведениям придается сначала объективистский информационный смысл, а при изменении ситуации — пропагандистский: апологетический — в свою пользу, критический — в отношении правовых систем иностранных государств. Такую подвижность и сменяемость целей нужно либо заранее предвидеть, либо быть готовыми к внезапному появлению такой потребности.
Каковы же главные цели сравнительного правоведения, каков критерий их выделения, как эти цели соотносятся с более конкретными целями и задачами, решаемыми сравнительным правоведением? К главным целям сравнительного правоведения мы относим те основные и стабильные их целевые и функциональные установки, которые обеспечивают устойчивое и постоянное развитие сравнительного правоведения. Как явление общественной и в том числе правовой жизни оно имеет свои объективные причины и порождаемые ими правовые потребности. Удовлетворению этих правовых
потребностей и служит весь механизм функционирования сравнительного правоведения.
Речь идет о следующих главных целях сравнительного правоведения.
а). Познавательная цель.
Сравнительное правоведение всегда ориентировано на глубокое и масштабное изучение правовых явлений. Их анализ и оценка применительно к внутригосударственному развитию будут более полными и объективными, когда изучаются общие и специфические причины правовых явлений, временные и стабильные правовые ситуации в зарубежных государствах и их влияние; факторы, ведущие к изменению иностранных законодательств, к принятию и изменению правовых актов; условия, способствующие или сдерживающие реализацию права.
Исследование и сопоставление уровня правосознания и правовой культуры в своей стране и в иностранных государствах позволяет лучше понять механизм правового поведения граждан в данный период и в перспективе, когда будут действовать новые законы. Равным образом это касается сравнения правообеспечивающих механизмов — как определены в законодательстве правотворче-ские и правоприменительные полномочия государственных органов, насколько последовательно они реализуют свои полномочия, какова эффективность деятельности суда, органов юстиции, прокуратуры, внутренних дел, адвокатуры и т. д. Ведь без них нормы почти не действуют и понять пределы взаимного правового влияния без использования "чужого" правового опыта невозможно.
Познавательная цель сравнительного правоведения достижима не без преодоления противоречий и трудностей, ошибок. Сказывается и сложность, и подвижность изучаемой и сопоставляемой "правовой материи", и нехватка достоверной информации, и уровень квалификации людей и учреждений, проводящих сравнительно-правовое изучение. А ведь это именно исследование, которое следует проводить объективно и без каких-либо предвзятых подходов и субъективистских оценок, тогда оно будет постоянно и плодотворно "питать" правотворческую мысль и практику.
б). Информационная цель.
Данная цель производив и тесно связана с первой целью. Мы выделяем информационную цель как средство достижения познавательной цели сравнительного правоведения и как его самостоятельную цель. Действуя для достижения и этой цели, сравнительное правоведение постоянно получает материалы о развитии и функционировании зарубежных правовых систем, государственных институтов, об их взаимосвязях между собой, нужны сведения о правовых ситуациях и тенденциях правового развития в региональном и мировом масштабах. Важна и информация о восприятии, оценке, реагировании на изменения, происходящие в национальной правовой системе. Какое-либо изолированное правовое развитие ныне просто недопустимо.
Информационная цель сравнительного правоведения достигается путем применения целого ряда средств: прежде всего это подготовка справочных материалов о развитии иностранного законодательства, информационных обзоров зарубежного законодательства. Их готовят по страноведческому признаку, по отдельным отраслям, подотраслям законодательства, правовым институтам. Нередко сочетается отраслевой и страноведческий признаки, и тогда информация предстает более систематизированной и удобной для восприятия студентами, аспирантами, юристами, специалистами, учеными, законодателями, работниками государственных органов.
В качестве примера приведем примерный перечень обзорных информации и реферативных информации, подготовленных Институтом законодательства и сравнительного правоведения за последние годы: Профессиональное обучение рабочих и служащих (1993 г.);
Международная унификация коллизионных норм семейного права (1993 г.); Организация и деятельность счетных палат (1993 г.); Страховая медицина (Австрия, Великобритания, Франция, ФРГ, Швеция, Швейцария) (1993 г.); Уголовно-исполнительное законодательство (США, Англия, Германия, Франция) ( 1993 г.); Охрана памятников истории и культуры (Великобритания, Италия, США, ФРГ, Франция) (1993 г.); Правовое регулирование занятости в государствах Восточной Европы (1993 г.); Правительство в зарубежных государствах (1993 г.); Недобросовестная конкуренция (1993 г.); Законодательство Европейского экономического сообщества о защите прав потребителей (1994 г.); Государственно-правовые институты в международных договорах, относящихся к внутреннему законодательству (1994 г.); Несостоятельность и банкротство (1994 г.); Рассмотрение споров, связанных с предпринимательской деятельностью (1994 г.); Налоговые преступления и проступки (1995 г.); Торговое представительство (1995 г.); Законодательство зарубежных стран о залоге (1995 г.); Трудовой договор (1995 г.).
В 1994 г. были подготовлены следующие реферативные информации: О хозяйственной деятельности иностранцев и защите иностранных инвестиций; О коллективном договоре в бюджетной сфере; Об обращении краткосрочных государственных ценных бумаг; О банках и других финансовых органах; Новый закон о найме помещений; Изменение законодательства о банкротстве.
Как видно, названные виды информации имеют специализированный характер и рассчитаны на решение тех задач сравнительного правоведения, которые связаны с сопоставлением собственно законодательных систем. Для более конкретных задач используются краткие сведения о зарубежных актах, об их месте в правовой системе, структуре и содержании, и даже об отдельных нормах и группах. Важно знать, каковы юридические режимы разных видов деятельности. И то и другое весьма важно.
Например, в связи с расширением правового поля деятельности предпринимателей, иностранных инвесторов, банков подобная информация дает им точные знания того, какие есть нормы и как "встретят" их на территории иностранного государства, где они собираются действовать.
Есть и более обширные справочные материалы, подготовленные в виде обзоров, справок, статей в научных и иных журналах. Это своего рода рефераты, аннотации правовых актов. Содержащиеся в них данные дают ту или иную картину иностранного законодательства. Но в любом случае собственно информационная цель сравнительного правоведения является наиболее простой и доступной для реализации, ибо она как бы выражает наблюдение за правовой сферой и далеко не всегда содержит какой-либо анализ и оценки. Это скорее всего обобщенные и даже иллюстративные правовые сведения.
в). Аналитическая цель сравнительного правоведения является целью более высокого порядка. Ставя ее перед собой, компаративисты стремятся обнаружить корни, истоки правовых явлений в зарубежных правовых системах и тенденции их развития. Собственно говоря, именно в процессе достижения этой цели и происходит сравнение. Объектом его является прежде всего своя национальная правовая система и иностранная правовая система. В этом случае критерии сопоставления как бы заданы функционально, т. е. стремлением обнаружить общее и специфическое и возможностью использования зарубежного правового опыта для решения конкретных правовых задач. Проверить, верно ли определяется место правового акта в общей системе, его форма и связи, получить подтверждение правильности собственных правовых решений.
При аналитическом сравнении двух и более правовых систем зарубежных государств критерии некоторым образом могут изменяться. Бывает полезно для получения доказательств общеправовой тенденции, устойчивости форм и методов правового регулирования провести сопоставление возможного (даже в будущем) соотношения своей национальной системы с иностранными правовыми системами.
Вряд ли можно сомневаться в том, насколько трудно реализовать аналитическую цель сравнительного правоведения. Ее осуществление находится как бы в процессе достижения познавательной цели с использованием результатов реализации информационной цели. Игнорирование или слабый учет данной зависимости между целями приводит к подмене аналитической цели информационной и к подготовке описательных материалов, обзоров, разработок, статей в журналах, разделов и глав в книгах без признаков какого-либо анализа и оценки.
А это ведет, в свою очередь, к неверному использованию правовой информации, когда разработчики проектов законов, эксперты, депутаты оперируют ею в готовом виде и механически копируют отдельные правовые решения. "Переносят" виды актов и норм в ткань национального правового массива или отдельного закона. Поэтому следует помнить о главном — именно аналитическая цель правового сравнения является наиболее трудной и наиболее важной, поскольку ориентирует не на внешние, "визуальные" сопоставления юридических форм, а на содержательные правовые решения.
Названные три цели сравнительного правоведения объединяются в одну группу по своей объективной направленности и своего рода однородности юридической технологии их достижения. В другую группу входят цели строго функциональной направленности, поскольку они ориентированы на строго определенные цели. Эти цели как бы "заданы", поставлены в зависимость от политической установки субъекта сравнения, от его социальной ориентации. Таковы интегративные, критические и пропагандистские цели.
г). Интегративная цель сравнительного правоведения предопределена курсом государства или государств, межгосударственных объединений на гармонизацию и сближение национальных законодательств. Такая цель дает четкую ориентацию в разработке способов гармонизации и сближения в их практическом применении, а также в серии последовательных действий государств в направлении к данной цели.
В этих случаях критериями сравнения и оценки национальных законодательств служат признание общих интересов государств в согласованном правовом регулировании, поиск и определение объектов такого регулирования, выявление различий в национальных законодательствах и возможных средств их преодоления. Обеспечивается благоприятный политический и социально-психологический климат для переговоров, обсуждений, достижения договоренностей. Облегчается поиск согласованных решений. Создаются необходимые правовые условия — обмен правовой информацией и доступ к банкам данных, формируются системы сопоставляемых классификаторов законодательства, словников и понятий. Облегчается и стимулируется согласованная научная разработка общих концепций законодательства, когда книги, статьи, конференции и семинары являются вкладом в теоретический потенциал.
д). Противоположной является критическая цель сравнительного правоведения, обусловленная объективными и субъективными факторами. "Критическое сравнение" было преобладающей целью в сопоставлении правовых систем капитализма и социализма. В 20—30-х гг. в политических документах и трудах советских юристов преобладали откровенно критические оценки не только законодательства буржуазных стран в целом, но и отдельных законов — о труде, выборах и т. п. Хотя справедливости ради следует отметить и научные труды, в которых признавалась полезность не только приемов зарубежной юридической техники, но и отдельных правовых конструкций из области гражданского права. В 50—80-е гг. противопоставление этих двух правовых систем то обостряется, то смягчается, но по-прежнему остается своеобразной точкой отсчета в сравнительно-правовых исследованиях.
Другая ось критической оценки пронизывает многочисленные оценки иностранных законодательств. Недовольство одной страны политикой другой страны порождает критику в адрес конституционного, торгового, таможенного, банковского, финансового, эмиграционного законодательства. Она может выражаться как в общих политических оценках, так и в негативной оценке положений от
дельных законов, ущемляющих интересы приграничных государств либо содержащих отступления от международных документов. Такая критическая направленность более подвижна и зависит от динамики общественной ситуации внутри того или иного государства и в мировом сообществе.
е). Своеобразным "ответом" на вышеназванную цель служит пропагандистская цель сравнительного правоведения. Каждое государство заинтересовано в защите своей правовой системы и пропаганде ее достоинств. Органы государства, научные учреждения, средства массовой информации стремятся для достижения этой цели к некоторому преувеличению значимости отдельных сторон национальной правовой системы. Без внимания оставляют положительные аспекты других правовых систем, все сопоставления — "в свою пользу". Понимая обусловленность подобной цели и порождаемых ею критериев сравнительно-правового анализа, отметим ее очевидную односторонность, как и в предыдущем случае.