18.3. Ограничения прав иностранных инвесторов

по инвестициям в хозяйственные общества, имеющие

стратегическое значение для обеспечения обороны страны

и безопасности государства

Выше речь шла о случаях, порядке, целях, проблемах введения ограничений, ограничительных мер в отношении иностранных конкурентов в целях защиты отечественных рынков от экономических угроз, от неблагоприятных экономических воздействий иностранной конкуренции, то в настоящем подразделе будут рассмотрены вопросы установления ограничений иностранных инвесторов в российскую экономику в целях обеспечения интересов национальной обороны и безопасности.

Система механизмов по введению таких ограничений, цели и задачи, полномочия органов, ответственных за введение данных мер, были установлены в 2008 г. Федеральным законом "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" (далее - Закон об осуществлении инвестиций, Закон). Данным Законом устанавливаются ограничения иностранных инвестиций в целях обеспечения обороны страны и безопасности государства. Таким образом, в целях обеспечения обороны и безопасности России законодательно ограничиваются конкурентные права иностранных инвесторов в части возможности приобретать определенные права в отношении хозяйственных обществ, имеющих для России стратегическое значение. Следовательно, данный институт контроля занимает свое место в системе правового регулирования конкуренции и монополии. С одной стороны, в рамках данного института устанавливаются некоторые ограничения конкурентных прав иностранных инвесторов, т.е. законодательно, в публичных интересах устанавливаются изъятия, исключения из общего правила свободы конкуренции. С другой стороны, следует отметить, что практика реализации контрольных полномочий в отношении иностранных инвесторов сама также может быть объектом государственного конкурентного контроля. Речь идет о том, что ограничения иностранных инвесторов в соответствии с указанным выше Законом могут вводиться и реализовываться лишь настолько, насколько это установлено и допустимо законодательством России, в данном случае указанным выше Законом о порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Данный Закон определил 42 вида деятельности, где участие иностранных инвесторов возможно только с согласия российских властей. Среди них ядерная отрасль, шифрование, производство и продажа оружия, авиация, космическая деятельность, разведка и добыча полезных ископаемых на участках недр федерального значения. В список особо важных отраслей попали также полиграфическая деятельность (если она обеспечивает печать не менее 200 млн. листов-оттисков в месяц), телеканалы и радиостанции с аудиторией более половины жителей региона.

В целях осуществления контроля за иностранными инвестициями в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства Закон установил перечень инвестиционных сделок, подлежащих согласованию с уполномоченными государственными органами, принимающими решение о возможности заключения таких сделок. Закон разделяет все подлежащие государственному контролю сделки на две группы - подлежащие предварительному контролю и требующие подачи предварительного ходатайства в уполномоченные органы, и подлежащие последующему контролю и требующие подачи уведомления после заключения соответствующей сделки.

Предварительный порядок согласования инвестиционных сделок по итогам рассмотрения соответствующих ходатайств предполагает принятие одного из следующих возможных решений (ст. 11 Закона об осуществлении инвестиций):

- о предварительном согласовании сделки или о согласовании установления контроля;

- о предварительном согласовании сделки или о согласовании установления контроля при наличии соглашения с заявителем об обеспечении выполнения заявителем обязательств, предусмотренных ст. 12 данного Закона;

- об отказе в предварительном согласовании сделки или согласовании установления контроля.

Среди обязательств, предусмотренных ст. 12 для лиц, приобретающих определенные права в результате инвестиционной сделки в отношении хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, указываются следующие:

1) формирование органов управления хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, из числа лиц, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации могут быть допущены к сведениям, составляющим государственную тайну, и выполнение таким хозяйственным обществом мероприятий по защите государственной тайны в соответствии с законодательством Российской Федерации о защите государственной тайны, в том числе в случае необходимости обеспечения допуска заявителя - физического лица либо должностных лиц или работников заявителя - юридического лица к сведениям, составляющим государственную тайну, оформление этого допуска в соответствии с законодательством Российской Федерации о защите государственной тайны;

2) продолжение осуществления таким хозяйственным обществом поставок продукции (работ, услуг) по государственному оборонному заказу;

3) продолжение выполнения таким хозяйственным обществом работ по поддержанию мобилизационных мощностей;

4) осуществление таким хозяйственным обществом деятельности по оказанию услуг по ценам (тарифам), установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации о естественных монополиях;

5) выполнение представленного заявителем бизнес-плана такого хозяйственного общества и др.

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Примечание. Приказом ФАС России от 13 августа 2008 г. N 308│

│утверждена форма бизнес-плана хозяйственного общества, имеющего│

│стратегическое значение, представляемого иностранным инвестором в│

│соответствии с требованиями п. 10 ч. 2 ст. 8 Федерального закона "О│

│порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества,│

│имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и│

│безопасности государства" <1>. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

--------------------------------

<1> http:// fas.gov.ru/ law/ 20105.shtml

Закон определяет также порядок согласования сделок, подпадающих под действие данного Закона, правовые последствия несоблюдения требований данного Закона и вопросы ответственности за его нарушение, а также функции и полномочия государственных органов, ответственных за реализацию контроля в данной области.

Для реализации государственных функций по контролю за иностранными инвестициями в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение, Закон предусматривает формирование и взаимодействие государственных органов власти в рамках единой системы контроля в данной области, наделенных для этой цели специальными полномочиями.

Центральное место в данной системе отводится специальной Правительственной комиссии, наделяющейся Законом основными полномочиями по принятию решений по указанным сделкам иностранных инвесторов, требующим государственного согласования. Закон возлагает полномочия по созданию и регламентации деятельности данной Комиссии на Правительство Российской Федерации. Во исполнение данных требований Закона Правительством России было принято Постановление от 6 июля 2008 г. "О Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации".

Согласно Постановлению основными задачами Комиссии являются предварительное согласование в соответствии с Законом о порядке осуществления иностранных инвестиций сделок, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор (далее - группа лиц), над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, а также согласование установления контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, или отказ в данных согласованиях.

Комиссия для реализации возложенных на нее задач осуществляет следующие функции:

- рассматривает ходатайства о предварительном согласовании сделок, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, иных сделок, предварительное согласование которых предусмотрено Законом (далее - сделки), а также ходатайства о согласовании установления контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение (далее - контроль);

- принимает решения:

о предварительном согласовании сделок или о согласовании установления контроля, в том числе при наличии предусмотренного ст. 12 Закона о порядке осуществления иностранных инвестиций соглашения с иностранным инвестором либо с входящим в группу лиц юридическим или физическим лицом об обеспечении выполнения им соответствующих обязательств и об изменении условий этого соглашения;

об отказе в предварительном согласовании сделок или об отказе в согласовании установления контроля;

о продлении в исключительных случаях срока рассмотрения ходатайства о предварительном согласовании сделки и ходатайства о согласовании установления контроля;

- определяет перечень обязательств, возлагаемых на иностранного инвестора либо на входящее в группу лиц юридическое или физическое лицо.

Комиссия для выполнения возложенных на нее задач имеет право:

- запрашивать у федеральных органов исполнительной власти и организаций материалы и информацию по вопросам, входящим в компетенцию Комиссии;

- привлекать в установленном порядке к работе Комиссии представителей федеральных органов исполнительной власти и организаций, а также специалистов для проработки вопросов, выносимых на рассмотрение Комиссии;

- заслушивать на своих заседаниях представителей федеральных органов исполнительной власти и организаций по вопросам, входящим в компетенцию Комиссии;

- создавать рабочие группы из представителей федеральных органов исполнительной власти и организаций;

- осуществлять контроль за выполнением решений Комиссии.

Состав Комиссии утверждается Правительством Российской Федерации. В соответствии с распоряжением Правительства РФ "О составе Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации" Председателем Комиссии является Председатель Правительства Российской Федерации, заместителем Председателя Комиссии - один из первых заместителей Председателя Правительства. Должность ответственного секретаря Комиссии исполняет руководитель ФАС России. Также в состав Комиссии входят отдельные заместители Председателя Правительства, в том числе руководитель Аппарата Правительства России, директор ФСБ России, директор Федеральной службы по техническому и экспортному контролю России, гендиректор "Росатома", Министр юстиции, глава Минэкономразвития России, руководитель Роскосмоса, Министр обороны, Министр природных ресурсов и экологии, Министр промышленности и торговли, Министр энергетики, Министр связи и массовых коммуникаций, заместитель министра финансов.

Председатель Комиссии руководит деятельностью Комиссии и несет персональную ответственность за выполнение возложенных на нее задач. Решение о проведении заседания Комиссии принимает председатель Комиссии либо по его указанию заместитель председателя Комиссии. Заседания Комиссии проводятся по мере необходимости с учетом установленных сроков рассмотрения ходатайств о предварительном согласовании сделок и ходатайств о согласовании установления контроля.

Предложения по вопросам, требующим рассмотрения на заседании Комиссии, вносит федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на выполнение функций по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации. Решения Комиссии принимаются простым большинством голосов присутствующих на заседании членов Комиссии (с учетом изложенного в письменной форме мнения отсутствующих членов Комиссии) и оформляются протоколами, которые подписывает председательствующий на заседании Комиссии. Информационно-аналитическое обеспечение деятельности Комиссии осуществляет федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на выполнение функций по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации, а организационно-техническое - Аппарат Правительства Российской Федерации.

Следует отметить, что Комиссия является органом, за которым Законом о порядке осуществления иностранных инвестиций закреплены полномочия, прерогатива принятия окончательного решения по вопросам согласования сделок иностранных инвесторов в отношении хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства. Для предварительной подготовки проектов решений, в том числе рассмотрения, анализа материалов ходатайства о согласовании соответствующих сделок иностранных инвесторов, Закон о порядке осуществления иностранных инвестиций вводит понятие и определяет функции и полномочия Федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на выполнение функций по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации.

Во исполнение указанных требований Закона о порядке осуществления иностранных инвестиций в соответствии с указанным Постановлением функции и полномочия указанного федерального органа исполнительной власти возложены на ФАС России. Коротко говоря, согласно Закону о порядке осуществления иностранных инвестиций, а также Постановлению Правительства РФ о Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации, ФАС России выполняет в данной области функции по подготовке для рассмотрения Комиссией предложений по вопросам, требующим ее рассмотрения, а также функции информационно-аналитического обеспечения деятельности Комиссии. Для реализации контрольных функций и полномочий, возложенных указанными Законом и Постановлением Правительства РФ на ФАС России, в составе данного органа образовано специальное управление по контролю в данной области <1>.

--------------------------------

<1> В ФАС России создано управление контроля иностранных инвестиций. Информационное сообщение Пресс-службы ФАС России // http:// www.fas.gov.ru/ news/ n_19651.shtml.

Также определенные функции в системе контроля за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, возложены на Федеральный орган исполнительной власти в области обеспечения безопасности (в соответствии с Указом N 314 этим органом является ФСБ России). Данные орган в пределах своей компетенции, в целях реализации функций и в пределах полномочий, предоставленных ему Законом о порядке осуществления иностранных инвестиций, участвует в случаях, установленных данным Законом, в подготовке предварительных предложений по согласованию указанных сделок, направляемых ФАС России в Комиссию для принятия окончательного решения. Так, согласно ст. 10 Закона ФАС России обязан направить в ряде установленных случаев в федеральный орган исполнительной власти в области обеспечения безопасности - ФСБ России запрос о предоставлении сведений о возникновении угрозы обороне страны и безопасности государства или об отсутствии такой угрозы в результате совершения соответствующей сделки в отношении хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства.

Завершая обзор полномочий государственных органов, осуществляющих полномочия в сфере контроля порядка осуществления иностранных инвестиций в обществе, имеющие стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства, необходимо сказать, что определенные организационные функции и полномочия вспомогательного характера возложены на Аппарат Правительства Российской Федерации.

Согласно указанному выше Постановлению Правительства России о Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации, на Аппарат Правительства Российской Федерации возложены функции по организационно-техническому обеспечению деятельности данной Комиссии.

В заключение хотелось бы обратить внимание на установление в Законе о порядке осуществления иностранных инвестиций особенностей судебного порядка оспаривания решений Комиссии - правил подведомственности и подсудности - рассмотрения таких дел. Согласно ч. 7. ст. 11 Закона, решение Комиссии об отказе в предварительном согласовании сделки или согласовании установления контроля и решение Комиссии о предварительном согласовании сделки или о согласовании установления контроля могут быть оспорены в Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации. Таким образом, по подведомственности указанные дела прямо отнесены данным Федеральным законом к ведению арбитражных судов, а по подсудности, исходя из политической значимости данных дел, переданы высшему органу системы арбитражных судов - ВАС РФ.

Лекция 19. ОСНОВЫ ПРАВОВЫХ КОНКУРЕНТНЫХ МЕХАНИЗМОВ

СТИМУЛИРОВАНИЯ И РАЗВИТИЯ КОНКУРЕНТНОЙ СРЕДЫ:

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПОДДЕРЖКИ И РАЗВИТИЯ МАЛОГО И

СРЕДНЕГО БИЗНЕСА, ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ПРОГРАММЫ ДЕМОНОПОЛИЗАЦИИ

И РАЗВИТИЯ КОНКУРЕНТНОЙ СРЕДЫ, ПОНЯТИЕ, ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ,

ЦЕЛИ И ЗАДАЧИ АДВОКАТИРОВАНИЯ КОНКУРЕНЦИИ