dbRhoVn2Ya

21

Статьи 2, 18, 21, 23, 25 Конституции РФ закрепили принцип уважeния и coблюдения прав и cвoбод чeловека и гражданина (например, права граждан на нeприкоcновенность частнoй жизни, личную и cемейную тайну, на тайну пeреписки, тeлефoнных пeреговоров, пoчтовых, тeлеграфных и иных cooбщений, на нeприкосновенность жилища. Вместе с тем, статья 55

Конституция РФ допускает ограничение прав и cвoбод чeловека и гражданина,

например, для защиты ocнов кoнcтитуционного cтроя и бeзопасности гocударства.

Конституционные принципы находят свое отражение и в Федеральных законах РФ «О Федеральной службе безопасности», «О полиции», «О внешней разведке», «О государственной охране».

Принцип конспирации подразумевает применение методов и средств,

позволяющих обеспечивать скрытность проводимых оперативно-розыскных мероприятий, зашифровывать их цели и объекты, полученную оперативно-

розыскную информацию. Данный принцип находит отражение в нормах ФЗ РФ

«Об ОРД» (статьи 5, 6, 14, 15, 17 и др.).

Принцип сочетания гласных и негласных методов и средств содержит не взаимоисключающие, а дополняющие друг друга положения. Выполнение одного (гласного) не вызывает обязанность исполнения или исключения другого (негласного).

Предусмотренный статьей 3 ФЗ РФ «Об ОРД» перечень принципов не является исчерпывающим, поскольку другие принципы сформулированы в законодательных актах, регламентирующих смежные виды деятельности.

Например, принципы гуманизма (ФЗ «О ФСБ»), централизации управления оперативными аппаратами (ФЗ «О ФСБ» и ФЗ «О государственной охране»),

подконтрольности и поднадзорности (ФЗ «О внешней разведке» и ФЗ «О

государственной охране»), непрерывности (ФЗ «О государственной охране»),

открытость и публичность, беспристрастность (ФЗ «О полиции»), др.

А.Ю. Шумилов отмечает, что основное значение принципов состоит в том, что в них кратко сформулированы руководящие идеи оперативно-

25

законность, конспиративность, а также тем, что инициатором возбуждения

уголовного дела является, как правило, оперативный работник. Например:

1)обсуждение и анализ со следователем материалов дел оперативного учета, подготовленных оперативными сотрудниками к реализации;

2)совместное планирование, подготовка и проведение мероприятий по делам возбужденным по оперативным материалам, при расследовании этого дела, а также при оценке их результатов;

3)реализация оперативных материалов;

4)обмен информацией при возбуждении уголовного дела и в ходе расследования преступления;

5)совместная деятельность следователя и оперативного работника в составе следственно-оперативной группы1.

Особо следует отметить, что оперативно-розыскное обеспечение носит комплексный характер, учитывающий систему многочисленных и разноуровневых связей2. Чтобы качественно осуществить оперативно-

розыскное обеспечение расследования преступления следует на основе методов системного анализа оценить оперативно-розыскную или следственную ситуацию и определить где, когда и как проводятся те или иные оперативно-

розыскные мероприятия. Системный анализ позволит выделить критерии оценки результативности oпeративно-рoзыскного обеспечения раccледования прeступлений против жизни и здоровья.

Оперативно-розыскное обеспечение расследования преступлений, с точки зрения его правового регулирования, рассмотрено в фундаментальных научных исследованиях таких видных ученых, как В.М. Атмажитов, В.Г. Бобров, Н.П.

Водько, А.Ф. Возный, Д.В. Гребельский, И.М. Гуткин, Л.Н. Калинкович,

1 Смирнова И.С. Процессуальные и организационные вопросы взаимодействия следователя и органа дознания при расследовании уголовных дел: Методические рекомендации.

Омск, 2005.

2 Кудинов А.С. Особенности организации взаимодействия сил и средств органов внутренних дел при раскрытии преступлений по горячим следам: Автореф. дисс. … канд. юр. наук. Ростов-на-Дону, 2004. С. 15.

26

А.Г. Лекарь, В.А. Лукашов, А.С. Подшибякин, Г.К. Синилов, К.В. Сурков,

А.Ю. Шумилов, М.А. Шматов и других юристов.1

Оперативно-розыскное обеспечение расследования преступлений проводилось в соответствии с секретными нормативными актами, издаваемыми субъектами ОРД, а также на основе УПК РФ и Закона «О милиции».2

Впоследствии принятые законы об ОРД (в 1992 г. и в 1995 г.) позволили сформировать легитимное российское оперативно-розыскное законодательство.

В частности, А.Ю. Шумилов отмечал, что Закон РФ «Об ОРД в РФ» 1992

года – это «первый в современной российской истории нормативно-правовой акт высшей юридической силы, открыто регулировавший тайную работу правоохранительных органов и спецслужб России».3 Однако, как далее отмечал А.Ю. Шумилов, Закон 1992 г. «отразил противоречия, присущие специфическому, в основном, негласному, виду деятельности государства

«смутного» времени. К сожалению, этот Закон не лишен был некоторых существенных недостатков, в частности отсутствовал действенный нормативно-правовой механизм гарантий соблюдения прав и свобод личности применительно к специфике негласной деятельности».4

Как отмечал А.Ю. Шумилов, действующий оперативно-розыскной закон

(1995 г.) – это «комплексный нормативный правовой акт высшей юридической силы, регулирующий общественные отношения в области оперативно-

розыскной деятельности…».5

1 Например: Сурков К.В. Оперативно-розыскное законодательство России: пути совершенствования и развития: Дис. …докт. юр. наук. М. 1997; Шумилов А.Ю. Основы законодательного регулирования оперативно-розыскной деятельности в России: Дисс. …докт. юр. наук. М. 1997; Шматов М.А. Теория оперативно-розыскной деятельности в системе уголовно-правовых наук (по материалам органов внутренних дел). Волгоград. 2001; и др.

2Кулькова Е.В. Правовое регулирование оперативно-розыскного обеспечения расследования преступлений // Бизнес в законе. № 6. 2012. С. 35-38.

3Шумилов А.Ю. Развитие правового регулирования оперативно-розыскной деятельности в России (18-20 в.). М., 1998. С. 25.

4Шумилов А.Ю. Развитие правового регулирования оперативно-розыскной деятельности в России (18-20 в.). М., 1998. С. 26.

5Шумилов А.Ю. Развитие правового регулирования оперативно-розыскной деятельности в России (18-20 в.). М., 1998. С. 27.

27

Придавая важное значение оперативно-розыскной деятельности,

позволяющей эффективно осуществлять борьбу с преступностью, Г.К. Синилов отмечает: «законодательное признание легитимности оперативно-розыскной деятельности и статусное регулирование общественных отношений,

складывающихся при этом, включение ее в классификацию ВАК создали благоприятную, творческую обстановку для дальнейшего теоретического обоснования ее предмета, системы и методологии ускоренного развития как самостоятельной отрасли юридической науки»1.

О значении и ценности ФЗ об ОРД, в частности отмечал и Н.П. Водько:

«с правового регулирования негласной работы государственных органов на подзаконном уровне в стране сделан решительный переход на уровень законодательной регламентации;

ОРД получила статус полноправного вида государственно-правовой деятельности;

впервые сформулировано законодательное определение ОРД;

резко усилено значение соблюдения прав и свобод человека и гражданина в ОРД, отвечающее конституционным постулатам построения правового государства;

устранена монополия на осуществление ОРД и осуществлено законное расширение субъектов (государственных органов), уполномоченных осуществлять ОРД;

учреждена правовая регламентация ведомственного контроля и прокурорского надзора за соблюдением законности в сфере ОРД;

осуществлено законодательное закрепление целей, задач и принципов, а

также основополагающих положений и категорий ОРД, сформулированных многолетней практикой»2.

1Синилов Г.К. О некоторых итогах развития теории оперативно-розыскной деятельности за последние 15 лет (1990-2005 г.г.) и ее актуальных проблемах на ближайшую перспективу // Оперативник (сыщик). 2005. № 3. С. 9.

2Водько Н.П. Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» в системе Российского законодательства: проблемы и решения: Монография. М., 2007. С. 14.

28

Делая вывод, А.Ю. Шумилов подчеркивает, что «Правовое регулирование ОРД можно представить как правовое пространство (поле), в

границах которого действуют его участники. Правовому регулированию в ОРД подлежат общественные отношения (возникающие, длящиеся и прекращающиеся) в самой ОРД и (или) в связи с ее осуществлением.

Государством проводится правовое регулирование не собственно этой деятельности, а тех общественных отношений (оперативно-розыскных и др.),

которые функционируют в ОРД».1

Далее А.Ю. Шумилов утверждает, что «В силу комплексного характера ОРД для нее характерны не какие-то одни общественные отношения, а группы различных общественных отношений подлежащих регулированию различными отраслями права». 2

«Оперативно-розыскные правоотношения, отмечает А.Ю. Шумилов, - это крупная группа (род) общественных отношений, не урегулированных в должной мере никакой общепризнанной отраслью российского права. Эти общественные отношения складываются, протекают, развиваются и прекращаются именно в ОРД.). Оперативно-розыскные правоотношения имеют самостоятельный характер и содержание. Они не могут быть признаны уголовно-процессуальными, так как протекают в основном негласно, тайно, не по правилам УПК. Вместе с тем они не являются административно-правовыми,

так как их предметом является не административное правонарушение, а

преступление»3.

В научной литературе отмечено, что «совокупность законодательных и иных нормативных актов, регламентирующих правоотношения, возникающие в

1 Шумилов А.Ю. Базисные положения правового регулирования оперативно-розыскной деятельности: Лекция. М., 1997. С. 5; Шумилов А.Ю. Курс основ оперативно-розыскной

29

сфере этой деятельности»1 - это есть правовая основа оперативно-розыскной деятельности.

Правовая основа оперативно-розыскной деятельности закреплена в статье

4 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» и, как отмечается в юридической литературе, «содержит определенные уровни исходя из иерархии законодательных актов»2:

1.Кoнcтитуциoнный урoвень – это решения Конституционного Суда РФ, а

также комплекс норм Конституции РФ, которые относятся к деятельности оперативно-розыскных органов. Эти нормы прежде всего посвящены правам и интересам граждан, которые необходимо охранять (ст. 2, 17, 19, 23, 25).

Решения Конституционного суда также можно отнести к данному уровню.

2. Закoнoдатeльный урoвень объединяет нормативные акты, касающиеся вопросов борьбы с преступностью в целом, а также вопросов оперативно-

розыскной деятельности в частности и иные оперативно-розыскные правоотношения.3

3. Мeждунарoдно-правoвой уровeнь – объединяет комплекс норм и принципов международного права и международных договоров РФ. В

международных актах, действующих в РФ, закреплены наиболее важные права и свободы граждан, формы сотрудничества правоохранительных органов в противодействии преступности, с Интерполом, Европолом, странами СНГ и т.д.4

оперативно-розыскной деятельности. Курс лекций. М., 2007. С. 63; Халиков А.Н., Яковец Е.Н., Журавленко Н.И. Юридическое, техническое и информационно-аналитическое обеспечение оперативно-розыскной деятельности: Учебное пособие. М., 2010. С. 28.

3 Халиков А.Н., Яковец Е.Н., Журавленко Н.И. Юридическое, техническое и информационно-аналитическое обеспечение оперативно-розыскной деятельности: Учебное пособие. М., 2010. С. 28-29.

4 См.: Теория оперативно-розыскной деятельности. Указ. раб. С. 42.

30

4. Пoдзакoнный урoвень включает в себя Указы Прeзидента РФ,

пoстанoвления и раcпoряжения Правитeльства РФ, межвeдомственныe и

вeдомственныe приказы правooхранитeльных oрганoв и др.1

Можно согласиться с тем, что действующее законодательство,

посвященное оперативно-розыскной деятельности, образует отрасль оперативно-розыскного права, поэтому «совершенствование правового регулирования ОРД следует рассматривать в рамках концепции оперативно-

розыскного права как самостоятельной отрасли права».2

В юридической литературе отмечается, что практика исполнения ФЗ об ОРД «приводит к выводу о несовершенстве его отдельных норм,

несогласованности с уголовным, уголовно-процессуальным и иным законодательством, что отрицательно сказывается на результатах борьбы с преступностью…»3. Так, например, по мнению судьи Конституционного суда РФ В.И. Олейника, ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» нуждается в глубокой переработке и приведению в соответствие с нормами других российских законов, с нормами и духом международного права, ибо,

формально ссылаясь на предписания Конституции РФ, он, по существу, во многом далек от них, что позволяет, и будет позволять правоприменителю нарушать конституционные права и свободы граждан.4

1 Подробнее перечень законодательных и нормативных актов см.: Теория оперативнорозыскной деятельности. Приложение 2. С. 795-810.

2 Халиков А.Н., Яковец Е.Н., Журавленко Н.И. Юридическое, техническое и информационно-аналитическое обеспечение оперативно-розыскной деятельности: Учебное пособие. М., 2010. С. 30; Луговик В.Ф. Кодификация как способ совершенствования правового регулирования оперативно-розыскной деятельности//Оперативник (сыщик). №1(42). 2015. С. 14.

3Водько Н.П. Указ. раб. С. 6; и др.

4Особое мнение судьи Конституционного суда РФ В.И. Олейника по делу о проверке конституционности отдельных положений ФЗ «Об ОРД» по жалобе гр. Черновой И.Г. См.: Определение Конституционного суда РФ от 14 июля 1998 г. № 86-О // Вестник Конституционного суда РФ. 1998. № 6.