Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Курс лекций ТГП Ромашов.doc
Скачиваний:
357
Добавлен:
24.03.2016
Размер:
1.75 Mб
Скачать

3. Источники (формы) современного российского права

В настоящий момент система формальных источников российского права представляет собой достаточно сложное образование, включающее различные по юридической силе источники, объединяемые как вертикальными, так и горизонтальными связями.

Традиционно в качестве основного источника отечественного права рассматривается нормативный правовой акт. Совокупность нормативных актов, действующих в пределах государственной юрисдикции, образует систему национального законодательства.

Наряду с нормативными правовыми актами значимое место в системе формальных источников современного российского права занимает нормативный договор.

В последние годы взгляды на договор как источник права получают свое развитие как в теоретической, так и в отраслевой юриспруденции152. Это обусловлено активизацией договорного процесса в России как в сфере публичного (прежде всего конституционного права), так и в сфере частного права. Признавая самостоятельное значение нормативного договора в системе источников современного российского права, вместе с тем не следует забывать о том, что юридическую силу нормативному договору в Российской Федерации придает все-таки закон, в котором устанавливаются виды договоров, круг субъектов, имеющих право на их заключение, процедуры их заключения, исполнения и взаимной ответственности за их невыполнение, что позволяет сделать вывод о производном характере нормативного договора по отношению к закону, который, по образному выражению Ю. А. Тихомирова, является «отцом договора»153.

Помимо названных, в качестве формального источника современного российского права рассматривается правовой обычай. Обычай приобретает качества формального источника права, будучи санкционированным государством. В данном случае государственное санкционирование может пониматься, с одной стороны, как разрешение, с другой — как принятие под свою защиту, включение в общую иерархическую систему источников российского права154. Случаи применения правового обычая, как правило, зафиксированы в действующем законодательстве. Вышесказанное позволяет, на наш взгляд, определить статус правового обычая как производного источника в системе формальных источников российского права.

По общепризнанному мнению, в современной правовой системе Российской Федерации правовой обычай среди других источников права по объему регулирования общественных отношений занимает незначительное место. Вместе с тем, несмотря на то что «в современных условиях обычай в значительной степени потерял свою роль источника права … о закате обычного права в полной мере говорить нет оснований … обычаи остаются источником права, ибо, чтобы установить, что в обществе является справедливым, необходимо учитывать обычное поведение людей»155. По мнению Е. В. Колесникова, утверждение, что обычаи всегда принадлежат прошлому, излишне категорично, поскольку обычай часто выполняет правовосполнительную роль и применяется в случае необходимости преодоления пробелов в законодательстве и разрешения коллизий правовых норм156.

Завершая рассмотрение проблемы структурирования системы формальных источников современного российского права, следует подчеркнуть, что так называемые нетрадиционные источники российского права (правовая доктрина, юридический прецедент, принципы права, правосознание и т. п.) не рассматривались вполне осознанно. Сам факт определения данных форм внешнего «правовыражения» как формальных источников права не является однозначно признанным, следовательно, и говорить об их месте в системе источников российского права пока представляется преждевременным.