Банковское право под ред Травкина А.А Уч пос ВГУ 2001 -708с

Однако в законе нет конкретного указания, кто из участни-

ков — клиент или финансовый агент — должен уведомить должника о состоявшейся уступке права требования. Представляется, что уведомить должника о состоявшейся уступ-

ке права денежного требования должен клиент, поскольку

уступив право требования финансовому агенту он более не является кредитором должника, так как все права кредито-

ра переданы им финансовому агенту. Требования к проце-

дуре и содержанию такого уведомления в праве и договорной практике разных стран различны: начиная от просто-

го письменного уведомления и заканчивая публичным

объявлением в соответствующей форме или уведомлением, осуществляемым через официальное должностное лицо.

На практике часто уведомление осуществляется путем со-

ответствующей надписи на выставленных для оплаты сче- тах19 .

Международныйфакторинг. Решить некоторые про-

блемы правового регулирования факторинга, возникающие из-за отсутствия специального регулирования, позволила

наблюдающаяся в последнее время его значительная интер-

национализация20 . Многие факторинговые фирмы и коммер- ческие банки стали специализироваться в экспортном èëè импортном факторинге. Отсутствие специальных норм о

факторинге в национальном праве многих стран, а также довольно существенные различия в имеющемся общем гражданском законодательстве и практике его применения в отношении этих операций оказались важным стимулом в разработке международного инструмента для регулирования между-

народных факторинговых операций.

Правовое регулирование международных факторинговых операций. Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА) была разработана Конвенция УНИДРУА по международным факторным операци-

ÿì, которая была принята на международной конференции

в Оттаве в мае 1988 г. В этой Конвенции удалось не только

дать унифицированное регулирование по отдельным вопросам, учитывающее опыт и практику различных нацио-

371

нальных систем права и соответствующее требованиям со-

временного международного экономического оборота, но и предложить решение некоторых вопросов, не решенных до сих пор на уровне отдельных национальных правовых

систем.

Договор о международном факторинге, охватываемый Конвенцией, должен включать в себя, по крайней мере, две из

следующих операций:

а) финансирование поставщика, в частности заем или долгосрочный платеж;

б) бухгалтерскую обработку счетов поставщика, относя-

щихся к денежным требованиям, ставшим предметом уступки требования;

в) получение платежей с должников;

г) защиту интересов поставщика в связи с неплатежеспособностью его дебиторов.

Одной из главных задач Конвенции является создание

особого правового режима, который был бы адекватен трехстороннему характеру отношений, возникающих при факто-

ринге.

При уступке требования в соответствии с договором о факторинге конкретное денежное требование, являющееся предметом уступки, не обязательно должно указываться в

договоре. Признается достаточным, чтобы это денежное требование могло быть определенным образом идентифицировано в момент заключения договора или в момент, когда оно фактически возникнет, как относящееся к данному договору о факторинге.

Важным положением Конвенции является правило о

приоритете договора о факторинге, то есть отношений между фактором и его клиентом, над договором (например, куп- ли-продажи), из которого возникает денежное требование. Устанавливается, что передача требования фактору не затра-

гивается никаким соглашением между поставщиком и его

должником, которое запрещает такую уступку. Конвенция

предусматривает, что действие этой нормы может быть ограничено заявлением присоединяющегося к Конвенции госу-

ÌÑ

дарства, в результате чего данное положение не будет приме-

няться в отношении должников, имеющих свое коммерческое предприятие на территории этого государства.

Конвенция предусматривает, что должник (дебитор)

обязан произвести платеж финансовому агенту (цессионарию), которому уступлено право требования, только если у него отсутствует информация, что какое-либо третье лицо

имеет преимущественное право на получение данного пла-

тежа. Об уступке дебиторской задолженности должно быть сообщено должнику (дебитору). Письменное уведомление

об уступке требования, которое обязательно должно быть на-

правлено должнику клиентом (или по его поручению финансовым агентом), должно достаточно определенно указывать

требования, переданные финансовому агенту, а также данные

о самом финансовом агенте. В целях Конвенции п. 4 ст. 1 установлено следующее:

-необязательно, чтобы письменное уведомление было

подписано, но оно должно иметь указание, кем или от кого оно составлено;

-письменное уведомление включает также телеграммы,

телексы, а также другие средства связи, оставляющие материальный след;

-письменное уведомление имеет силу, если оно получе-

но получателем.

Договор о факторинге может включать уступку не только денежного требования, но и иных прав (как полностью, так и частично), которыми обладает клиент, включая преимущества, возникающие из оговорки о сохранении за клиентом

(поставщиком) права собственности на товары до полной их

оплаты или из иных способов обеспечения исполнения обязательств21 .

С другой стороны, должник, которому финансовый агент предъявляет денежное требование, вправе, в свою оче-

редь, предъявить ему свои требования, вытекающие из его

договора с клиентом. Вместе с тем Конвенция предусматри-

вает, что если должник уже уплатил финансовому агенту соответствующие суммы, то он не может потребовать возврата

373

этих сумм от фактора, если он может их получить

непосредственно с клиента. Должник может требовать от финансового агента возврата уплаченной ему суммы, если последний еще не исполнил своих обязательств перед клиентом

или если финансовый агент осуществил платеж клиенту, зная

о том, что у должника есть претензии к клиенту. Конвенция предусматривает право финансового аген-

та переуступить полученное им от клиента право требо-

вания другому финансовому агенту, если такая переуступка не запрещена договором. К переуступке применяются те

же положения, что и к первоначальной уступке права тре-

бования.

Говоря о международном регулировании факторинго-

вых операций, необходимо заметить, что Комиссия ООН по

праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ)22 также приступила к работе по подготовке унифицированного докумен-

та, охватывающего проблемы уступки требований при фи-

нансировании дебиторской задолженности, в том числе посредством факторинга, в аспекте международной торговли,

что еще раз подчеркивает актуальность правового регулиро-

вания этого вида сделок в ГК РФ.

Особенности проведения международных факторинговых операций. В мировой практике под понятием

«факторинг»чащевсегопонимаетсяприобретениеправтребования, управление и получение платежа по краткосрочным требованиям, вытекающим из поставок товаров и услуг посредством финансового агента и на основе долгосрочных рамочных соглашений. При этом финансовый агент принимает

на себя при так называемом «чистом факторинге» ðèñê ïî

делькредере.

Факторинг затрагивает такие требования, которые не должны являться исключительно требованиями на основе экспортных операций. За счет связанных с факторингом до-

полнительных условий, как, например, управление требова-

ниями и передача риска по делькредере, факторинг представ-

ляет для определенных предприятий альтернативу финансирования внешнеторговых операций.

ÌÑ

Экспортер в этом случае подписывает с банком (факто-

ринговой фирмой) соответствующий договор о факторинге, который обычно охватывает срок в один-два года. Этот договор включает в себя все требования по операциям внутри стра-

ны и/или все требования по экспортным операциям, или тре-

бованиям по экспортным операциям в определенных странах, либо в случаях исключения, требования по сделкам с оп-

ределенной группой клиентов. Если договор факторинга пре-

дусматривает работу только с определенной группой клиентов, то для каждой такой группы устанавливается минималь-

ный размер факторинговых требований.

При заключении договора факторинга фактор выставляет своему клиенту ряд требований. Этот список может быть

расширен в ту или иную сторону в зависимости от реальных

условий сделки, но основными являются:

-срок действия продаваемых требований по экспорту не

должен превышать 180 дней;

-требования должны быть свободны от прав на них третьих лиц и предоставляться в полном объеме;

-требования не могут содержать оговорки об отчужде-

нии требования должника. Цессия может быть оговорена как исключение через переговоры с должником;

-клиенты экспортера не должны оплачивать товар век-

селем;

-кредитоспособность и серьезность намерений экспортера не должны подвергаться сомнениям, как и то, что покупаемые требования существуют в принципе.

При осуществлении операций в международном масш-

табе факторинг выполняет следующие функции:

1. Финансоваяфункция выражается:

-вувеличенииликвидностиактивов.Значительнымаргументом при проведении факторинговой операции для продавца является увеличение ликвидности за счет того, что банк

или факторинговая компания в короткие сроки предоставля-

ет соответствующую сумму по заключенным договорам;

-возможности адаптации. Обычно банк (факторинговая компания) готов приобрести даже возросшие по сумме

375

экспортные требования. Это удобно экспортерам, занятым на

сезонных рынках;

-балансовых преимуществах. Посредством проведения факторинговых операций улучшаются основные балансовые

коэффициенты, особенно соотношения собственный капи-

òàë/заемныйкапитал.

2. Функцияответственностиподелькредере âêëþ-

÷àåò:

-снятие риска невыполнения требований. Как следует из механизма факторинга, если банк (факторинговая компания)

перенимает на себя риск по делькредере, что сегодня являет-

ся правилом, то экспортер становится застрахованным от риска невыплаты должником (покупателем) требуемой сум-

мы. Обычно банк (факторинговая компания) удерживает 10

%— 20 % (в редких случаях до 30 %) от суммы сделки с целью обеспечения надежности. Эта удержанная сумма (от 10 до 30

%от суммы сделки) выплачивается клиенту после оплаты по

сделке должником или по истечении определенного времени после срока оплаты по требованию (максимально – 120

дней). Если должник окажется несостоятельным, то есть не

оплатит соответствующие требования, банк (факторинговая компания) все равно должен выплатить клиенту удержанную сумму. Таким образом, клиент (экспортер) является полнос-

тью защищенным от риска невыполнения обязательств должником (покупателем);

-политические риски. Банки (факторинговые) компании стараются исключить из своей практики сделки, связанные с политическими рисками. В принципе, могут быть проданы

только те требования, которые затрагивают западные индус-

триальные страны. Но факторинговые фирмы постоянно расширяют круг стран-участников, так, сейчас проводятся факторинговые сделки со странами Юго-Восточной Азии и некоторыми странами Восточной Европы;

-курсовые риски. Курсовые риски обычно не покрывают-

ся банком (факторинговой компанией).

ÌÑ

3.Функция финансовых услуг. При факторинге фирма

или банк, занимающиеся подобными сделками, должны производить следующие операции, носящие характер услуг:

- проверка кредитоспособности импортера;

- проведение определенных операций в области всевоз-

можных соответствующих сборов, также в области инкассо; - статистическая обработка информации.

Таким образом, с учетом выполняемых функций можно

выделить следующие формы факторинга, принятые в мировой практике:

1.Стандартный факторинг. Он заключается в том,

что банк или факторинговое общество принимает на себя все три функции, то есть функцию финансирования, функ-

цию ответственности по делькредере, функцию финансовых

услуг.

2.Чистый факторинг. Банк (факторинговая компа-

ния) принимает на себя риск по делькредере. Обычно чис-

тый факторинг соответствует стандартному факторингу, так как банк или факторинговая фирма (за редким исключени-

ем) принимает на себя и другие две функции.

3.Косвенный факторинг. Банк не принимает на себя риск по делькредере. Операция факторинга в данном случае принимает характер ссуды.

4.Факторинг по сроку уплаты. Финансовый агент не принимает на себя финансовые функции, то есть в том числе и риск по делькредере. Банк (факторинговая компания) берет на себя только обязательства инкассировать требования по сроку их оплаты и предоставляет соответствующую сумму

экспортеру только после уплаты ее должником.

5.Конвенционный(открытый)факторинг.Смомента продажи импортер ставится в известность (через экспортера, банк или факторинговую фирму) о требованиях к нему. Импортер имеет право покрывать свой долг только банку

(факторинговой компании).

6.Конфиденциальный(закрытый)факторинг.Äîë-

жнику не сообщается о включении в схему сделки банка (факторингового общества), и импортер производит оплату дол-

377

га непосредственно экспортеру, что подразумевает отсутствие

принятия на себя фактором функции инкассирования, хотя финансовую функцию и риск по делькредере банк или факторинговая фирма, как правило, берут на себя.

Основными являются два вида факторинга: конвенци-

онный (открытый) и конфиденциальный (закрытый). Факторинг предполагает обычно более высокие издер-

жки, чем другие способы финансирования. Проведение меж-

дународных факторинговых операций связано со следующими издержками:

1. Премия за факторинг складывается:

-из премии за проверку финансового состояния дебитора;

-премии за управление финансовым состоянием деби-

тора (консалтинговые услуги);

-премии за взятие на себя функций в области сборов,

налогов и инкассации.

Факторинговая премия, размер которой в зависимости от услуг составляет 0,5—2,5 % от оборота. Например, если банк

или факторинговое общество работает с уже известным кру-

гом фирм, которые оно проверяло раньше, то премия за проверку финансового состояния будет меньше, и наоборот. Обычно премия за факторинг находится в пределах от 0,5 %

äî 2,0 %.

2. Премия за риск по делькредере и/или за страхование курсовых рисков. Эта премия рассчитывается независимо от величины премии за факторинг. Величина премии составляет около 0,4 % оборота экспортера с банком или

факторинговым обществом. Так как в настоящее время име-

ет место ситуация, когда риски по делькредере обязательно включаются в договор, то многие банки и факторинговые компании предлагают общую премию за факторинг и за риск по делькредере, величина премии составляет 0,5—2,5

%.

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

23 Российская банковская энциклопедия / Гл. ред. О.И. Лаврушин. М.: ЭТА, 1995. С. 467.

ÌÑ

Если банк или факторинговое общество принимает на

себя риск по курсовым колебаниям, то премия в этом случае составляет стоимость срочных сделок банков по валюте.

Если данная операция факторинга подлежит обложению

налогом на добавленную стоимость, то премия увеличивает-

ся на соответствующую величину и должна быть оплачена клиентом.

Проценты по факторинговой сделке начисляются бан-

ком (факторинговой фирмой) до момента оплаты импортером всей требуемой суммы либо, в случае его несостоятель-

ности и неуплаты по требованию, до 120 дней после насту-

пившего срока платежа. Начисленный процент выставляется экспортеру к оплате обычно раз в полгода.

В договоре факторинга должны быть определены за-

дачи финансового агента, в особенности условия уступки права требования, перенос экспортных требований на фи-

нансового агента, иные услуги финансового агента, вели-

чина премий за факторинг и размер процентов. Договор факторинга при этом может быть связан с некоторыми тре-

бованиями клиента (экспортера), но в данном случае воз-

никает возможность уступать права только по тем требованиям, которые выставлены против покупателя в определенной стране.

Предпосылкой для заключения договора факторинга является то, что экспортер может гарантировать действительность существования своих требований.

Уступка клиентом прав требования финансовому агенту происходит на основе получения оригиналов всех расчетов

и связанного с этим передаточного письма. Банк проверяет,

являются ли все требования действительными, подтверждает клиенту (экспортеру) готовность принять уступаемые права требования и выплатить клиенту 80—90 % от суммы требований клиента к должнику, оставшаяся сумма заносится на

закрытый счет до погашения должником дебиторской задол-

женности финансовому агенту.

При открытом факторинге должник (импортер) информируется об уступке права требования и погашает свои обя-

379

зательства напрямую банку (факторинговой фирме), а при

закрытом — должник и дальше продолжает проводить свои операции с кредитором (экспортером), а последний обязуется переводить соответствующие суммы финансовому агенту.

Время действия договора факторинга составляет обычно один

ãîä.

Правовые проблемы в этой области могут возникать

только при «косвенном факторинге» на основе коллизий с так

называемой «продленной оговоркой «осохранениипродавцом права собственности на товар вплоть до его полной оплаты.

В рамках экспортного факторинга были разработаны

различные формы осуществления этого процесса. Двухфакторнаясистемакакпредпосылкадляэкспор-

тного факторинга, она основывается на международном раз-

делении труда между фактором импорта и фактором экспорта.

Экспортер заключает с находящимся внутри страны

банком (факторинговой компанией) договор о факторинге и обязуется уступить ему все свои существующие краткос-

рочные товарные требования по внешнеторговым операци-

ям, возможно, ограниченные определенным регионом и группой клиентов. Банк (факторинговая компания) экспортера заключает с другими банками (факторинговыми фир-

мами) в соответствующих странах (они являются обычно членами концернов или международных финансовых групп) рамочный договор об уступке прав внешнеторговых требований экспортера. Импорт-фактор, то есть банк (факторинговая компания) в стране импортера, проверяет кре-

дитоспособность импортера, утверждает размеры факторин-

говых требований и сообщает результаты экспорт-фактору. Далее экспорт-фактор выплачивает экспортеру сумму в размере до 90 % от суммы уступленных прав требований и пе-

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

24 Банковская система России. Настольная книга банкира. Лизинговые, факторинговые и форфейтинговые операции банков. М.: ТОО «Инжиниринго-консалтинговая компания “ДеКА”», 1995. С. 66— 67.

ÌÑ