Предисловие

Преобразования в российской экономике, процессы глобализации, планируемое вступление нашей страны во Всемирную торговую организацию, безусловно, влекут унификацию правового регулирования организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, делают необходимым глубокое изучение и надлежащее правовое регулирование различных форм интеграции бизнеса - предпринимательских объединений.

В России, осуществившей рыночные преобразования, в результате естественных процессов интеграции производства и концентрации капитала, реструктуризации экономики сложились определенные формы объединений коммерческих организаций. Некоторые из них возникли в результате приватизации, другие явились договорной формой кооперации коммерческих организаций. Объединения создаются также и в результате обратного процесса - разукрупнения организаций, когда в результате реорганизации или учреждения на месте одного юридического лица появляется группа хозяйственных обществ, включая основное и дочерние.

Сегодня наиболее распространенным способом образования холдингов является получение контроля над бизнесом путем приобретения пакетов акций и поглощения компаний для включения их в состав предпринимательских объединений.

Современное российское законодательство, изначально исходящее из "атомистской концепции" регулирования хозяйственных отношений, отрицающей экономическую субординацию и контроль между формально самостоятельными юридическими лицами, признало существование основных и дочерних хозяйственных обществ, образующих холдинги и финансово-промышленные группы. "При необходимости создания объединений для предпринимательских целей и контроля за деятельностью их участников, - пишет Е.А. Суханов, - теперь можно использовать фигуру акционерного или иного хозяйственного общества или товарищества (материнского), контролирующего дочерние и зависимые хозяйственные общества, то есть создавать объединения холдингового типа, сами не являющиеся юридическими лицами как целое" *(1).

Следует отметить, что для нашей страны в силу целого ряда обстоятельств - масштаба, географического устройства, значительного по длительности периода советской плановой экономики - характерна традиция осуществления хозяйственной деятельности в крупных интегрированных структурах (достаточно вспомнить производственные, промышленные объединения советских времен). Принципиальная новизна объединений коммерческих организаций рыночного периода заключается в переходе от плановых процессов централизации управления к корпоративной самоорганизации, основанной на отношениях собственности, экономической зависимости, других рыночных механизмах, а также к договорному принципу объединения юридических лиц на добровольной основе. Неизбежным стало новое понимание правовой категории "объединение".

Самой распространенной формой предпринимательских объединений в современной российской экономике являются холдинги. Холдинги как способ интеграции характерны не только для естественных монополий, стратегических отраслей и крупного бизнеса. Средний и даже малый бизнес в настоящее время также представлен, как правило, не автономными хозяйствующими субъектами, а созданными на основе системы участия и контроля группами хозяйственных обществ.

Холдинг является эффективной формой организации предпринимательской деятельности, поскольку он позволяет сочетать гибкость и мобильность небольших формально самостоятельных организаций и масштаб деятельности крупных корпораций. Целостность холдинга обеспечивается при этом управлением входящими в него участниками исходя из известной в мировой практике формулы "децентрализация операций при централизации контроля", что обеспечивает жизнеспособность и синергетический эффект объединения в целом.

Создание холдинговых структур в современной динамично развивающейся экономике является способом снижения коммерческих рисков, сокращения расходов, что так необходимо для российских предпринимателей, постоянно занятых поиском конкурентных преимуществ для работы в условиях открытого рынка.

Предпринимательские объединения, по сути, являются формализацией происходящих во всем мире интеграционных процессов. Они представляют собой организационно-правовое выражение экономических законов концентрации производства и капитала, экономии затрат и, как следствие, повышения рентабельности производства. Именно поэтому эта тема актуальна в настоящий момент, когда Россия в значительной степени присоединилась к мировому экономическому сообществу.

Холдинги рассматриваются сегодня как приоритетная форма организации хозяйствующих субъектов в стратегических отраслях, контролируемых государством, в том числе в оборонной промышленности. Одной из главных задач Федеральной целевой программы "Реформирование и развитие оборонно-промышленного комплекса (2002-2006 годы)" является создание на базе отдельных оборонных предприятий вертикально интегрированных структур - холдингов.

Следует констатировать, что при широкой распространенности холдингов в современной предпринимательской практике их правовое обеспечение в значительной степени отстает от требований времени. Российское законодательство о предпринимательских объединениях вообще и о холдингах в частности характеризуется отсутствием системности, последовательности, единообразия понятийного аппарата. Неадекватность законодательного обеспечения холдингов современным потребностям создает многочисленные проблемы в правоприменительной практике.

Для большинства российских компаний сегодня даже не столь важно позиционировать себя в качестве холдингового объединения, хотя имиджевая составляющая, безусловно, играет определенную роль, главное - соблюсти установленные действующим законодательством требования и запреты, а также воспользоваться теми незначительными преференциями, которые имеются в законодательстве применительно к экономически зависимым хозяйствующим субъектам.

Учитывая это, в книге выделяются и подвергаются сравнительному анализу предусмотренные различными отраслями законодательства категории "аффилированные лица", "группа лиц", "взаимозависимые лица", "лица, заинтересованные в совершении сделки"; приводятся положения законодательства о дополнительных требованиях к этим субъектам в связи с их экономической зависимостью и влиянием на предпринимательскую деятельность друг друга; анализируются правовые последствия несоблюдения таких требований. Эти аспекты книги являются важными для практикующих юристов, корпоративных секретарей, экономистов, финансистов и других специалистов, заинтересованных в комментарии разбросанных по многим законодательным актам правовых норм, надлежащее соблюдение которых является залогом успеха предпринимательской деятельности организаций. В книге содержатся практические рекомендации по осуществлению преобразования бизнеса в холдинговую форму, рассматривается специфика имущественных и управленческих отношений в холдинге.

Специалистов и менеджеров организаций могут заинтересовать модельные образцы внутренних документов холдингов, договоров между участниками холдингового объединения и другие прикладные материалы, прилагаемые к настоящей работе, являющиеся разработкой автора, многие из которых успешно применяются в деловой практике российских холдингов. В книге также обобщена судебная практика.

Изучение холдингов сегодня имеет большое значение для научной доктрины. Наличие в российской предпринимательской практике новых видов предпринимательских объединений - холдингов, ФПГ, не являющихся юридическими лицами, но выступающих в ряде правоотношений как единые хозяйствующие субъекты, - вынуждает специалистов по-новому взглянуть на проблему субъекта права. Представляется, что юридическое лицо в настоящий момент уже утрачивает свое значение как единственно возможный субъект коллективного предпринимательства.

В книге дано определение понятия, раскрыта сущность и проведена классификация предпринимательских объединений. Холдинг рассматривается в сравнении с другими видами объединений в сфере предпринимательства, существующих в современной российской рыночной экономике: добровольными и принудительными; правосубъектными, неправосубъектными или обладающими лишь отдельными элементами правосубъектности; урегулированными действующим законодательством или существующими пока только de facto. Поэтому наряду с холдингами в книге внимание уделяется рассмотрению финансово-промышленных групп, концернов, объединений, основанных на договоре простого товарищества (картелей, синдикатов, пулов), ассоциаций (союзов), некоммерческих партнерств и иных объединений в сфере предпринимательства.

"Холдинговая тема" является сегодня во многом политизированной. Преимущества этой формы осуществления бизнеса для его участников могут обернуться существенными недостатками для других субъектов и прежде всего для самого государства, заинтересованного в формировании бюджета, в том числе путем противодействия трансфертному ценообразованию в группе компаний. Вслед за признанием существования предпринимательских объединений, основанных на экономической субординации и контроле, появилась необходимость разработки правового механизма защиты юридически (формально) самостоятельных, но экономически неравноправных субъектов предпринимательской деятельности, интересов акционеров (участников) дочерних и зависимых обществ, обеспечения гарантий кредиторов, создания правовых преград монополизации экономики и устранению конкуренции.

А.И. Каминка более века назад писал по поводу актуальности надлежащего правового регулирования и доктринальных исследований предпринимательских объединений: "Усилия юристов и экономистов должны быть направлены на то, чтобы выработать те формы, создать те гарантии, при которых эти организации (синдикаты, тресты), принося обществу всю ту пользу, которую можно извлечь из комбинации капиталистического и предпринимательского элементов, приносили бы ему вместе с тем минимум вреда" *(2).

Предпринимательские объединения вообще, а холдинговые объединения в частности, требуют комплексного правового регулирования и согласованности нормативно-правовых актов различной отраслевой принадлежности. Именно поэтому в основу книги положен системный подход: исследуется правовое положение холдингов в предпринимательском, антимонопольном, налоговом законодательстве Российской Федерации, затрагиваются вопросы бухгалтерского учета в холдингах, специфики холдинговых объединений в банковской сфере. Значительное место уделяется сравнительному анализу холдинговых объединений, возникших в России, с предпринимательскими объединениями, уже в течение длительного времени существующими в других странах, в том числе в Германии, Франции, Англии, Италии, Ирландии, Австрии, США, Нидерландах, Венгрии и др.; применительно к группам компаний приводятся примеры из коммунитарного законодательства Европейского сообщества.

Структура изложения монографии направлена на облегчение восприятия читателем достаточно сложного правового материала. Главы разделены на параграфы, параграфы структурированы путем выделения ключевых слов и основных понятий. Имеющиеся в законодательстве или научной доктрине определения для акцентирования внимания выделяются курсивом. Углубиться в изучение интересующего вопроса читателю помогут перечень основных нормативных актов, судебной практики и библиография.

Автор, пользуясь предоставленной возможностью, хотела бы выразить сердечную благодарность доктору юридических наук, заведующему кафедрой предпринимательского права МГУ им. М.В. Ломоносова Евгению Парфирьевичу Губину и всем членам кафедры за оказанную поддержку, за ценные замечания и предложения к этой работе. Слова глубокой признательности я обращаю к сотрудникам ОАО "Холдинговая компания Элинар" во главе с Генеральным директором, кандидатом технических наук Игорем Евгеньевичем Куимовым, вместе с которыми родились и воплотились в жизнь многие идеи этой книги и без которых она не могла бы состояться.

Отзывы об этой работе, вопросы и замечания автору можно направлять по электронной почте: "shitkina@elinar.ru".