Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Ограничение прав должника. Новеллы законодательства и практика применения =The restriction of the rights of the debtor. The latest legislative changes
.pdf
ЕЛЕНА БЕЛЕЙ,
начальник департамента процессуального права
факультета права Молдавского государственного университета,
член Дисциплинарной коллегии
судебных исполнителей Республики Молдова
Поворот исполнения
судебного решения
Понятие поворотa исполнения решения
Поворот исполнения решения является гражданско-процессуальным институтом права, которое регулирует основной порядок защиты
прав ответчика в случае отмены исполненного судебного решения
и вынесения нового судебного решения об отказе в иске полностью
или частично либо прекращения производства по делу или оставления
иска без рассмотрения.
В Республике Молдова данный институт права предусмотрен в гл.13
Исполнительного кодекса Республики Молдова (далее – ИК РМ).
Однако правила, установленные в ИК РМ (ст. 157–160), по существу являются гражданско-процессуальными. Это один из примеров
неразрывной связи между гражданско-процессуальным правом и исполнительным производством.
Первый концептуальный вопрос, который возникает в связи с поворотом исполнения решения, исходит от названия 13 гл. ИК РМ
«Поворот принудительного исполнения».Если исполнение было
не принудительным, а добровольным, вправе ли ответчик прибегнуть к этому процессуальному инструменту? В правовой доктрине
Республики Молдова этот аспект не был затронут, а в судебной
практике такая проблема редко встречается. Наверное, потому,
что добровольное исполнение понимается по-разному: исполнение абсолютно добровольное, без привлечения судебных приставов и предложения судебного пристава добровольного исполнения
в результате возбуждения исполнительного производства (статьи 60
и 62 ИК РМ).
Судебный исполнитель в трехдневный срок со дня получения исполнительного документа выносит определение о возбуждении исполнительного
производства и направляет его сторонам исполнительного производства
не позднее чем в трехдневный срок со дня его вынесения с предложением
об исполнении должником исполнительного документа в 15-дневный срок,
без принятия действий по приведению в исполнение исполнительного
документа.
112
Е. Белей. Поворот исполнения судебного решения
Мы считаем, что для поворота исполнения несущественно, было
ли сделано исполнение исполнительного листа добровольно или принудительно. Истец не имеет ни одного юридического основания противиться повороту исполнения решения. Будучи отменено, судебное
решение, на основании которого было произведено исполнение, уже
не генерирует никакие юридические последствия и, следовательно,
права и обязанности, которые возникли на его основании, должны
прекращаться. Таким образом, каждая сторона должна вернуть все
полученное вследствие недействительного правового акта (ст. 219
Гражданского кодекса РМ –толкование в широком смысле правила
restitutio in integrum). Процессуальные нормы в равной мере позволяют
сформулировать такиe выводы: в соответствии со ст. 445 ч. 2 Гражданского процессуального кодекса (далее – ГПК РМ): отмененное
решение или определение не имеет законной силы. Меры по обеспечению
или исполнению, совершенные на основании такого решения или определения, утрачивают законную силу, если кассационной инстанцией не принято иное решение. Более того, ст. 157 ч. 1 ИК РМ не обуславливает
поворот исполнения решения добровольным или принудительным
исполнением.
В случае отмены решения, приведенного в исполнение, и вынесения, после нового рассмотрения дела, решения об отклонении
иска полностью или частично либо определения о прекращении
производства или об оставлении заявления без рассмотрения судебная инстанция по своей инициативе выносит решение о возврате
ответчику (должнику) за счет истца (взыскателя) всего того, что
было взыскано по отмененному решению, а также исполнительных
расходов.
Следует отметить, что поворот исполнения тоже может произойти
добровольно, если взыскатель осознает, что он больше не имеет права
на полученное имущество, и соглашается на возврат или возмещение
его стоимости.
Случаи поворота исполнения решения
1. Апелляционный суд отменил решение, вынесенное в первой
инстанции, которое было исполнено немедленно в соответствии
со ст. 256 ГПК РМ, и, таким образом, претензии истца-взыскателя
были отклонены или оставлены без рассмотрения. Изменение решения, вынесенного в первой инстанции апелляционным судом, в рав-
113
II. Исполнительное производство в иностранных государствах
ной мере может привести к повороту исполнения хотя бы частично.
Изменение решения апелляционным судом в соответствии с п. «б»
ст. 385 ГПК РМ может привести к повороту исполнения в зависимости
от случаев немедленного исполнения. На основании ст. 256 ГПК РМ
немедленному исполнению подлежит судебный приказ или судебное
решение, которым ответчик обязывается к выплате:
а) алиментов;
б) заработной платы и других платежей, вытекающих из трудовых
отношений, а также сумм, предусмотренных статусом безработных, в размере одной средней заработной платы;
в) возмещения вреда, причиненного увечьем или иным поврежде-
нием здоровья либо связанного со смертью лица, если возмещение установлено в виде периодических денежных выплат;
г) одной средней заработной платы за вынужденное отсутствие
на работе в случае восстановления работника на работе.
Если такое решение было исполнено немедленно и впоследствии
изменено или отменено апелляционным судом, то для взыскателя
существует гарантия, установленная ст. 160 ИК РМ, которая предусматривает, что не допускается поворот исполнения по делам:
а) о взыскании алиментов;
б) о возмещении вреда:
– причиненного увечьем или иным повреждением здоровья;
– а также в связи с потерей кормильца, кроме случаев, когда отмененное решение было основано на сообщенных истцом ложных
сведениях или представленных им подложных документах.
В отличие от нынешнего российского законодательства (ст. 443–445
ГПК РФ) и предыдущего молдавского в трудовых спорах не ограничивается поворот исполнения решения. Иными словами, немедленно восстановленный работник, которому выплатили одну среднюю
заработную плату, должен ее вернуть в случае окончательной отмены
судебного решения.
В других случаях, если апелляционный суд:
– полностью или частично отменил решение суда первой инстан-
ции и вынес новое решение (п. «в» ст. 385 ч. 1 ГПК РМ);
– отменил решение суда первой инстанции в полном объеме и воз-
вратил дело на новое рассмотрение в первую инстанцию в случаях, предусмотренных законом (п. «d» ст. 385 ч. 1 ГПК РМ);
– отменил решение суда первой инстанции полностью или час-
тично и прекратил производство по делу или оставил заявление
114
Е. Белей. Поворот исполнения судебного решения
без рассмотрения при наличии оснований, предусмотренных ст.
265 и 267 ГПК РМ, поворот исполнения может произойти.
2. Верховный суд отменил полностью определение, вынесенное
в апелляционной инстанции (и решение суда первой инстанции), которое было исполнено, и прекратил производство по делу или оставил
заявление без рассмотрения при наличии оснований, предусмотренных
законом.
В соответствии со ст. 120 Конституции и ст. 255 ГПК РМ окончательные решения подлежат исполнению. То есть после рассмотрения
дела в апелляционной инстанции решение уже может быть исполнено, что не исключает приостановления исполнения решения (ст. 435
ГПК РМ). Подача кассационной жалобы в течение двух месяцев со дня
сообщения решения или определения в целом не исключает начала
исполнительного производства.
Данный аспект требует уточнений:
– в ст. 157 ИК РМ не перечислены все исчерпывающие полномочия
кассационной инстанции, поэтому мы должны признать, что в случаях,
предусмотренных п. «с1»ст. 445 ч. 1 ГПК РМ, Верховный суд должен
применять ст. 158 ИК РМ. В таких случаях судебный исполнитель
будет вынужден приостановить начатое исполнение в соответствии
с п. «е» ст. 78 ч. 1 ИК РМ.
– оставление заявления без рассмотрения является процессуальной
санкцией. Несмотря на это, после устранения обстоятельств,
послуживших основанием для оставления заявления без рассмотрения, заинтересованное лицо вправе вновь обратиться
в судебную инстанцию с заявлением в общем порядке. Шансы
вновь обратившегося в суд истца уменьшаются по мере истечения
срока исковой давности. Тем не менее в практике встречаются случаи, когда ответчик просит поворота исполнения решения, а истец снова обращается в суд. Именно по этой причине
в ст. 158 ИК РМ предусмотрено только прекращение производства по делу;
– если кассационная инстанция при отмене определения апел-
ляционной инстанции и решения суда первой инстанции
не разрешила вопрос о повороте исполнения, ответчик вправе
требовать дополнительное решение на основании п. «в» ст. 250
ч. 1 ГПК РМ.
Судебная инстанция, вынесшая решение, может по своей инициативе или по заявлению участников процесса вынести дополнительное
115
II. Исполнительное производство в иностранных государствах
решение в случаях, если судебная инстанция, разрешив вопрос о праве
в споре, не указала в решении размер присужденной суммы, имущество, подлежащее передаче, или действия, которые должен совершить
ответчик.
3. Суд первой инстанции или апелляционная инстанция, которой
дело передано на новое рассмотрение, обязана по своей инициативе
рассмотреть вопрос о повороте исполнения и разрешить его в новом
решении или определении, которым заканчивается производство
по делу. В случае если это произошло в суде первой инстанции, его
решение или определение должно обрести юридическую силу, став
окончательным.
4. Если по вновь открывшимся обстоятельствам вступившее в законную силу судебное решение было отменено и дело вновь рассмотрено по существу, поворот исполнения допустим.
5. Если судебный приказ был отменен после вступления его в законную силу (ст. 352 ч. 2 ГПК РМ), поворот исполнения также может
состояться, даже если это не предусмотрено ст. 159 ИК РМ.
Если были обжалованыисполнительные акты (ст. 161–164 ИК РМ),
поворот исполнения недопустим, поскольку основным условием
для этого является отмена судебного, а не исполнительного акта.
Условия поворота исполнения решения
1. Отмена судебного решения, постановления или судебного при-
каза, на основании которого было произведено исполнение.
2. Эффективное исполнение отмененного решения, постановления или приказа. К этим случаям следует отнести исполнение мер
по обеспечению иска (ст. 175 ГПК РМ) либо обеспечение исполнения
исполнительного документа (ст. 63 ИК РМ) или приостановленное
исполнение решения при условии внесения кассатором залога (ст. 435
ГПК РМ).
3. Заявление ответчика о повороте исполнения.
Хотя в Исполнительном кодексе в нескольких статьях предусматривается поворот исполнения решения по инициативе суда (ст. 157
ч. 1, ст. 158 ч. 1, ст. 159 ч. 1 ИК РМ), законодательный орган предвидел
процессуальный выход из положения для ответчика, которому суд
не вернул исполнение.
116
Е. Белей. Поворот исполнения судебного решения
По молдавскому законодательству поворот исполнения может происходить тремя способами:
1. Если вышестоящий суд отменил решение, отклонил иск полностью или частично либо прекратил производство или оставил заявление без рассмотрения, то он должен по своей инициативе повернуть исполнение. Такое же процессуальное обязательство налагается
на суд или на апелляционную инстанцию, которым дело было передано
на новое рассмотрение. Возможность получения дополнительного
решения в таких ситуациях сохраняется.
2. В случае если судебная инстанция, вновь рассматривающая дело,
не разрешила вопрос о повороте исполнения отмененного решения,
ответчик вправе в пределах срока давности подать в данную судебную
инстанцию заявление о повороте исполнения в приказном производстве,
без предварительной процедуры (ст. 158 ч. 2 ИК РМ). В этом смысле
Высшая судебная палата РМ вынесла Рекомендацию № 104. Несмотря
на то что в исчерпывающем перечне, предусмотренном в ст. 345 ГПК
РМ, этого основания нет, право ответчика, ставшего взыскателем,
должно быть защищено.
3. В случае если судебные инстанции не разрешили вопрос о повороте исполнения отмененного решения, ответчик вправе в пределах срока давности подать в данную судебную инстанцию заявление
о повороте исполнения в исковом производстве без предварительной
процедуры.
Процессуальный порядок поворота исполнения
Для того чтобы поворот исполнения судебного решения состоялся,
ответчик должен:
– соблюдать срок исковой давности. Исполнительный лист может
быть предъявлен к исполнению в течение трех лет после обретения судебным решением, на основании которого он был выдан,
окончательного характера, если законом не предусмотрено иное
(ст. 16 ч. 1 ИК РМ). В данной ситуации течение срока давности
начинается со дня обретения решения об отклонении иска окончательного характера (ст. 158 ч. 3 ИК РМ).
– обращаться непосредственно в суд без предварительной проце-
дуры и без госпошлины;
– если вышестоящая инстанция направила дело на повторное
рассмотрение и та не разрешила вопрос о повороте исполне-
117
II. Исполнительное производство в иностранных государствах
ния, а бывший ответчик прибегает к приказному производству, в этом случае правила подсудности установлены в ст. 158
ИК РМ – судебная инстанция, вновь рассматривавшая дело,
которая не разрешила вопрос о повороте исполнения отмененного решения.
– если вышестоящая инстанция не направила дело на перерас-
смотрение и не разрешила вопрос о повороте исполнения,
а бывший ответчик прибегает к приказному или исковому производству, то он должен соблюдать общие правила подсудности
(ст. 331, 38–40 ГПК РМ).
ВЕСНА КРАНИЧ,
доктор юридических наук, профессор
юридического факультета Мариборского университета,
Республика Словения
ДЖЕРНЕЯ ПРОСТОР,
магистр, ассистент юридического факультета
Мариборского университета, Республика Словения
Применение обеспечительных
судебных мер в случае
недобросовестного истребования
суммы по независимой гарантии
1. Независимый характер банковской гарантии
и высокая вероятность недобросовестного истребования
Независимая банковская гарантия (также неакцессорная гарантия, гарантия по первому требованию, по простому требованию, или
безусловная банковская гарантия) – это средство обеспечения требований, которое усиливает финансовую защиту кредитора. Поскольку
она является средством обеспечения требований, то выдается в связи
с определенным договором – например, договором продажи, строительства или оказания услуг. Данные контракты считаются основными
контрактами. Права, данные независимой банковской гарантией,
должны быть обеспечены в случаях нарушения основного контракта
(например, если рабочий не закончил строительные работы вовремя, не исправил ошибки, или покупатель не выплатил оговоренную
стоимость покупки). Хотя нарушение основного контракта должно
быть условием для осуществления прав, указанных в независимой
банковской гарантии, требования, которые необходимо удовлетворить для выплаты гарантированной суммы при выдаче независимой
банковской гарантии, определяет именно банк-гарант. Следовательно, банк-гарант гарантирует выплату оговоренной суммы не в случае
нарушения контракта, а согласно собственным условиям. Эти условия не всегда включают нарушение основного контракта. Например,
гарант, выдавший независимую банковскую гарантию, выплачивает
гарантированную сумму по первому требованию при соблюдении условия о получении письменного требования от бенефициара.
Условие наличия письменного требования от бенефициара всегда
присутствует среди условий обналичивания независимой банковской
гарантии. Также могут быть указаны другие условия: например, заявление от бенефициара о нарушении основного контракта или заявление
от главного инженера о том, что работа не была завершена в оговоренный
срок. Условием для получения выплаты от гаранта является письменное
заявление, а не непосредственное нарушение основного контракта.
Банк-гарант выдает независимую банковскую гарантию, когда заявитель, который является стороной основного контракта по крайней
120
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]