Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Банковское право. Учебно-методическое пособие для направления подготовки 40.03.01
.pdf
структуру рынка, являются клиринговые организации, депозитарии, реестродержатели и организаторы торговли.
Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг осуществляется на основании специального разрешения (лицензии), выдаваемой федеральным органом исполнительной власти по
рынку ценных бумаг. Исключение из этого правила составляет случай, предусмотренный ч. 2 ст.
39 Закона о рынке ценных бумаг, если право на осуществление отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг предоставлено государственной корпорации федеральным законом, на основании которого она создана.
К профессиональным участникам фондового рынка предъявляется совокупность требований,
соответствие которым делает возможным осуществление ими профессиональной деятельности на
фондовом рынке. Эти требования в настоящее время едины для всех профессиональных участников фондового рынка, в том числе для кредитных организаций (с учетом некоторых особенностей).
К числу этих требований относятся следующие.
1. Наличие специального разрешения - лицензии, выдаваемой ФСФР России. Приказом
ФСФР России от 25 января 2011 г. № 11-5/пз-н утвержден Административный регламент по предоставлению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной услуги по лицензированию деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.
Деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг лицензируется тремя ви-
дами лицензий: лицензией профессионального участника рынка ценных бумаг, лицензией на осуществление деятельности по ведению реестра, лицензией фондовой биржи.
Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг выдается на осуществление
брокерской деятельности, дилерской деятельности, деятельности по управлению ценными бумагами, депозитарной деятельности, клиринговой деятельности, деятельности по организации торговли.
Лицензия фондовой биржи выдается на осуществление деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг в качестве фондовой биржи.
Лицензия на осуществление деятельности по ведению реестра выдается на осуществление
деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг.
Кредитная организация не может осуществлять деятельность по организации торговли на
рынке ценных бумаг в качестве фондовой биржи, поскольку в силу ст. 11 Закона о рынке ценных
бумаг юридическое лицо, осуществляющее деятельность фондовой биржи, не вправе совмещать
указанную деятельность с банковской.
Приказом ФСФР России от 20 июля 2010 г. № 10-49/пз-н утверждено Положение о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных
бумаг.
Для получения лицензии соискателем лицензии представляются в лицензирующий орган документы, в комплекте и порядке, предусмотренном Приказом ФСФР России от 25 января 2011 г.
№ 11-5/пз-н «Об утверждении Административного регламента по предоставлению Федеральной
службой по финансовым рынкам государственной услуги по лицензированию деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг». Если соискателем лицензии является кредитная
организация, то некоторые документы, предусмотренные для получения лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, ей представлять не требуется. Таким образом, кредитная
организация осуществляет профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг на основании
лицензии профессионального участника. Лицензии на осуществление банковских операций, выданной Банком России, недостаточно.
2. Требование соблюдать нормативы достаточности собственных средств. Приказом ФСФР
России от 24 мая 2011 г. № 11-23/пз-н «Об утверждении нормативов достаточности собственных
средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов» установлены нормативы достаточности собственных средств профессиональных участников
161
рынка ценных бумаг, осуществляющих различные виды профессиональной деятельности на рынке
ценных бумаг, однако данный приказ не распространяется на кредитные организации.
3. Требование соблюдать лицензионные требования и условия, установленные законодатель-
ством.
Согласно Приказу ФСФР России № 10-49/пз-н соискатель лицензии, а впоследствии лицензиат должен соответствовать установленным лицензионным требованиям и условиям.
Лицензионные требования и условия перечислены в п. 2.1, 2.3 и 2.5 указанного документа.
Помимо лицензионных требований и условий, предусмотренных в указанных пунктах, лицензионными требованиями и условиями для соискателей лицензий – кредитных организаций установлены дополнительные требования, перечисленные в п. 2.10 указанного документа, а именно:
- наличие самостоятельного структурного подразделения, к исключительным функциям ра-
ботников которого относится осуществление брокерской и/или дилерской деятельности и/или деятельности по управлению ценными бумагами;
- соответствие руководителя указанного структурного подразделения, установленным требо-
ваниям и условиям;
- наличие у руководителя указанного структурного подразделения опыта работы не менее 2
лет в должности не ниже должности специалиста организации, который выполнял функции, предусматривающие наличие квалификационного аттестата, соответствующего виду деятельности на
финансовом рынке, в отношении которого выполнялись функции в этой организации.
При этом некоторые лицензионные требования и условия на кредитные организации не распространяются.
Аннулирование или отзыв лицензии на осуществление банковских операций является основанием для аннулирования лицензирующим органом лицензии профессионального участника
рынка ценных бумаг.
Контрольные вопросы и задания
1. Какими нормативными правовыми актами регулируется деятельность кредитных орга-
низаций на рынке ценных бумаг?
2. Какие виды лицензий должен получить банк для осуществления деятельности на рынке
ценных бумаг в качестве профессионального участника?
3. Дайте общую характеристику операций кредитных организаций на рынке ценных бумаг.
4. Каковы основания и порядок эмиссии кредитными организациями акций?
162
ТЕМА 14. УСЛУГИ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ ПО ДОВЕРИТЕЛЬНОМУ
УПРАВЛЕНИЮ ИМУЩЕСТВОМ КЛИЕНТОВ
ПЛАН ЛЕКЦИИ
1. Понятие доверительных операций кредитных организаций.
2. Понятие и правовая природа договора доверительного управления имуществом
3. Условия договора доверительного управления имуществом.
4. Содержание договора доверительного управления имуществом.
5. Ответственность по договору доверительного управления имуществом.
6. Виды доверительных операций кредитных организаций.
7. Объекты доверительных операций кредитных организаций.
8. Особенности доверительного управления ценными бумагами.
9. Особенности доверительного управления общими фондами банковского управления.
10. Особенности доверительного управления денежными средствами.
1. Понятие доверительных операций кредитных организаций.
Под доверительными операциями кредитных организаций понимают различные услуги по
управлению чужим имуществом. Несмотря на длительную историю развития, понятие «доверительные (трастовые, фидуциарные) операции» в разных странах определяется по-разному. Как
правило, это название связано с особыми, доверительными отношениями, складывающимися между банками и их клиентами. Например, швейцарская банковская практика и юридическая, доктрина относят к понятию доверительных (фидуциарных) операций посреднические операции кредитных организаций на рынке ценных бумаг, размещение денежных вкладов по поручению клиента, главным образом в иностранных банках, и предоставление фидуциарных кредитов по поручению клиента. В странах англо-американского права для оформления трастовых операций широко
используется конструкция доверительной собственности, которая служит различным практическим целям. Первоначально траст применялся в Англии как способ обойти определенные правовые нормы, регулирующие земельные правоотношения. Современные трастовые операции в странах англо-американского права связаны с управлением частными пенсионными фондами, портфелями ценных бумаг, делами корпораций при их реорганизации и банкротстве. Банк может быть
назначен наследодателем в завещании в качестве исполнителя завещания (душеприказчика). В послевоенный период в ряде стран (особенно в США) получили распространение доверительные
операции, связанные с созданием общих траст-фондов. Такие фонды образуются из средств физических лиц — клиентов банка с целью осуществления инвестиционной деятельности путем покупки ценных бумаг.
Для оформления доверительных операций кредитных организаций в РФ используется правовая конструкция договора доверительного управления, урегулированная главой 53 ГК РФ.
2. Понятие и правовая природа договора доверительного управления имуществом.
В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом
одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему)
на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица
(выгодоприобретателя).
Целью договора доверительного управления имуществом является деятельность доверительного управляющего по управлению имуществом учредителя управления в интересах выгодоприобретателя.
Под управлением чужим имуществом следует понимать инициативную самостоятельную
деятельность доверительного управляющего, направленную на определенную цель: сохранение
и/или приумножение предмета управления, а в отдельных случаях – на уменьшение или предотвращение убытков.
174
Договор доверительного управления может быть как возмездным, так и безвозмездным (п. 1
ст. 1016 ГК РФ).
Учитывая редакцию п. 1 ст. 1012 ГК РФ о том, что учредитель управления «передает» имущество, а не «обязуется его передать», договор доверительного управления следует считать реальным. Договор доверительного управления возлагает права и обязанности на обе стороны правоотношения (учредителя управления и доверительного управляющего). Следовательно, договор доверительного управления является взаимным. Договор доверительного управления является каузальной сделкой.
Необходимость в доверительном управлении возникает у собственника по различным причинам. Однако независимо от цели управления (получение прибыли или сохранение имущества)
он обращается к профессионалу, имеющему опыт соответствующей деятельности. Поэтому чаще
всего договор доверительного управления является предпринимательской сделкой.
Сторонами этого договора являются учредитель управления и доверительный управляющий.
Договор доверительного управления имуществом может заключаться в пользу третьего лица —
выгодоприобретателя.
В соответствии со ст. 1014 ГК РФ учредителем доверительного управления может быть собственник имущества, а в случаях, когда оно возникает на основании закона — специально указанное в нем лицо. Например, учредителем доверительного управления имуществом подопечного в
возрасте от 14 до 18 лет (ст. 38 ГК РФ); гражданина, признанного безвестно отсутствующим (ст.
42 и 43 ГК РФ) является орган опеки и попечительства. Доверительное управление наследственным имуществом может быть установлено исполнителем завещания (душеприказчиком) (п. 1 ст.
1026 ГК РФ).
В соответствии со ст. 1015 ГК РФ доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, в том числе кредитная организация.
Выгодоприобретатель (бенефициар) не является стороной договора доверительного управления имуществом, если им не является сам учредитель. Его правовое положение полностью определяется общими нормами ГК РФ о договоре в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). ГК РФ не
содержит каких-либо ограничений в отношении круга лиц, которые потенциально могут быть выгодоприобретателями. Учредитель управления вправе назначить выгодоприобретателем самого
себя.
Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме под страхом признания его недействительным (ничтожным) (п. 1 и 3 ст. 1017 ГК РФ). Договор
доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества. Законодательство содержит следующие требования к форме договора купли-продажи недвижимости. Пунктом 3 ст. 1017 ГК РФ установлено, что несоблюдение формы договора доверительного управления имуществом или требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет недействительность договора.
Целью договора доверительного управления является достижение результата доверительного управления, определенного договором. Следовательно, договор доверительного управления
имуществом представляет собой самостоятельный договорный тип. Когда учредитель управления
и выгодоприобретатель – разные лица, его можно рассматривать также как договор в пользу
третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Однако он таковым не является, если договор заключен в пользу
учредителя управления.
3. Условия договора доверительного управления имуществом.
Существенными условиями договора доверительного управления имуществом являются
предмет договора; объект управления (состав имущества); наименование лица, в пользу которого
осуществляется доверительное управление; размер и форма вознаграждения управляющему, если
выплата вознаграждения предусмотрена договором; срок действия договора (ст. 1016 ГК РФ).
Предметом договора доверительного управления имуществом является деятельность доверительного управляющего, которая представляет собой совокупность разнообразных юридических и
175
фактических действий, которые должны быть им совершены в интересах выгодоприобретателя
для достижения определенного договором результата.
В соответствии со ст. 1013 ГК РФ объектом доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому
имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. Таким образом, объектом управления может служить
большинство объектов гражданских прав, перечисленных в ст. 128 ГК РФ.
Договор доверительного управления является срочным. В соответствии с п. 2 ст. 1016 ГК РФ
договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий пяти лет.
Таким образом, договор доверительного управления является длящимся и не может заключаться
для совершения какой-нибудь разовой сделки.
4. Содержание договора доверительного управления имуществом.
По договору доверительного управления имуществом учредитель управления обязуется: 1)
передать имущество в доверительное управление доверительному управляющему; 2) выплачивать
ему обусловленное договором вознаграждение и 3) нести бремя расходов по управлению имуществом. В свою очередь доверительный управляющий обязуется перед учредителем управления: 1)
осуществлять управление переданным ему имуществом в интересах выгодоприобретателя; 2) выплачивать ему обусловленные договором доходы; 3) обособить имущество учредителя от своего
собственного; 4) представлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчеты о результатах доверительного управления в сроки, которые установлены договором, а по окончании договора 5) вернуть имущество учредителю управления способом, указанным в договоре.
Выгодоприобретатель не является стороной договора доверительного управления и не имеет
обязанностей. Он вправе требовать от доверительного управляющего выплаты доходов, представления отчетов и возмещения убытков в случаях, установленных законом. Остальные права осуществляются учредителем управления.
Основной обязанностью доверительного управляющего является осуществление им деятельности по управлению чужим имуществом в интересах выгодоприобретателя. В соответствии с п. 2
ст. 1012 ГК РФ эта деятельность заключается в совершении доверительным управляющим любых
юридических и фактических действий, направленных на достижение цели управления.
Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего.
Доверительный управляющий осуществляет деятельность по доверительному управлению не
в своих интересах, а в интересах выгодоприобретателя (п. 1 ст. 1012 ГК РФ). Его интерес заключается в достижении определенного результата, зависящего от цели доверительного управления, установленной договором. Цели доверительного управления можно условно разделить на два вида:
«охранного» и «предпринимательского» характера. В первом случае выгодоприобретатель заинтересован в сохранности имущества и поддержании его в нормальном работоспособном состоянии.
Во втором случае он предполагают получить определенные договором доходы от грамотного и
профессионального использования имущества. В процессе доверительного управления имуществом доверительный управляющий обязан достичь указанных выше результатов.
Пунктом 1 ст. 1021 ГК РФ предусмотрено, что доверительный управляющий обязан осуществлять доверительное управление имуществом лично, кроме случаев, специально предусмотренных законом. Перечень таких случаев носит исчерпывающий характер и не подлежит распространительному толкованию (см. п. 2 ст. 1021 ГК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 1018 ГК РФ доверительный управляющий обязан обособить имущество, полученное им в доверительное управление, от своего собственного имущества. Указанное
требование может быть выполнено двумя способами. Во-первых, техническое обособление имущества, переданного в доверительное управление, осуществляется путем его отражения на отдельном балансе. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет. В тех случаях, когда доверительным управляющим является
176
кредитная организация, она осуществляет бухгалтерский учет имущества, переданного в доверительное управление, и своих операций по его управлению, в соответствии с главой Б «Счета доверительного управления» Положения ЦБ РФ от 16 июля 2012 г. № 385-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации».
Во-вторых, юридическое обособление достигается в силу правила п. 2 ст. 1018 ГК РФ, в со-
ответствии с которым обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается, за исключением случаев, установленных ст. 1018, 1019 и п. 3 ст. 1022 ГК РФ.
В соответствии с п. 4 ст. 1020 ГК РФ доверительный управляющий обязан представлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом.
Прекращение договора доверительного управления имуществом порождает у доверительного управляющего обязанность вернуть учредителю управления находящееся в доверительном
управлении имущество, если договором не установлено иное (п. 3 ст. 1024 ГК РФ). В зависимости
от цели доверительного управления способы возврата имущества доверительным управляющим
могут быть различны. Именно поэтому указанное правило является диспозитивным и может быть
изменено договором.
5. Ответственность по договору доверительного управления имуществом.
За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по договору доверительного
управления имуществом доверительный управляющий может быть привлечен к ответственности
по ст. 1022 ГК РФ. В соответствии с абз. 1 п. 1 указанной статьи доверительный управляющий, не
проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду. В свою очередь, абз. 2 п. 1. ст. 1022 ГК РФ устанавливает, что доверительный
управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки
произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя
управления.
Представляется возможным назвать два основных вида нарушений договорных обязательств
со стороны доверительного управляющего.
Во-первых, доверительный управляющий может не обеспечить достижение цели доверительного управления. Если она носит предпринимательский характер, то нарушение внешне проявляется в отсутствии выплат бенефициару. Если выплаты отсутствуют, то обычно суды взыскивают недополученные доходы по иску бенефициара. Представляется, что такой подход не всегда
следует считать обоснованным. В отличие от договора банковского вклада до-верительный управляющий не может обещать выгодоприобретателю выплату заранее установленного твердого процента на вложенный капитал. Поэтому при отсутствии оснований для привлечения его к ответственности (п. 1 ст. 1022 ГК РФ), риск возникновения убытков в виде неполученных доходов должен нести бенефициар.
Во-вторых, доверительный управляющий может не обеспечить физическую сохранность
имущества, переданного в доверительное управление. В этом случае он отвечает за утрату, недостачу или порчу этого имущества. Возникшие убытки могут быть взысканы с доверительного
управляющего (п. 3 ст. 1022 ГК РФ).
6. Виды доверительных операций кредитных организаций.
Все виды доверительных операций кредитных организаций допустимо разграничить на операции, совершаемые кредитной организацией в качестве учредителя управления и в качестве доверительного управляющего. Очевидно, что кредитная организация может быть также выгодоприобретателем по договору доверительного управления.
177
Однако интерес представляют главным образом те доверительные операции, в которых сама
кредитная организация является доверительным управляющим, поскольку только эти операции в
полной мере соответствуют ее роли профессионального финансового посредника. При этом учредитель управления и выгодоприобретатель значения не имеет. Поэтому в дальнейшем речь пойдет
о доверительных операциях кредитных организаций, в которых они выполняют функцию доверительных управляющих. Эти операции могут быть классифицированы в зависимости от объектов
доверительного управления, которыми управляют банки и для которых законодательством установлен специальный правовой режим. Из редакции ст. 1025 ГК РФ усматривается, что ценные бумаги могут передаваться в доверительное управление двумя способами: во-первых, как имущество, определяемое индивидуально, во-вторых, как имущество, определяемое родовыми признаками.
В первом случае доверительный управляющий заключает с учредителем управления индивидуальный договор и учитывает переданные им ценные бумаги на отдельном лицевом счете внутреннего бухгалтерского учета, открытом на имя учредителя управления. Во втором случае ценные
бумаги нескольких учредителей объединяются в общий фонд банковского управления и обезличиваются. Соответственно операции кредитных организаций с ценными бумагами различаются в зависимости от способа доверительного управления чужим имуществом (индивидуальное или групповое).
7. Объекты доверительных операций кредитных организаций.
Пункт 3 ч. 3 ст. 5 Закона о банках предоставил кредитным организациям право осуществлять
доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договорам с физическими и юридическими лицами. Ранее действовавшая Инструкция Банка России от 2 июля 1997 г.
№ 63 «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете
этих операций кредитными организациями Российской Федерации» предусматривала, что объектами доверительного управления кредитной организации, действующей в качестве доверительного управляющего, могут быть денежные средства в валюте РФ и в иностранной валюте; ценные
бумаги; природные драгоценные камни и драгоценные металлы; производные финансовые инструменты, принадлежащие резидентам РФ на правах собственности. Признание указанной Инструкции утратившей силу не меняет этого правила, поскольку перечисленные в ней объекты доверительных операций кредитных организаций являются традиционными предметами банковской
деятельности. Представляется, что банк по общему правилу не вправе осуществлять доверительное управление имуществом, которое не является предметом банковской деятельности. Например,
банк не может осуществлять управление предприятиями, поскольку в этом случае он как доверительный управляющий был бы вынужден заниматься производственной и торговой деятельностью
от своего имени, что запрещено ст. 5 Закона о банках.
Однако перечень объектов доверительных операций кредитных организаций, содержащийся
в п. 3 ч. 3 ст. 5 Закона о банках, является незамкнутым.
Отсюда обоснован вывод, что объектами доверительных операций кредитных организаций
может являться любое имущество, перечисленное в ст. 1013 ГК РФ и в п. 3 ч. 3 ст. 5 Закона о банках, если доверительное управление этим имуществом не приведет к нарушению банками запрета
на осуществление производственной, страховой и торговой деятельности.
8. Особенности доверительного управления ценными бумагами.
Статьей 1025 ГК РФ предусмотрено, что особенности доверительного управления ценными
бумагами должны быть определены законом. В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 22
апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»1 к понятию деятельности по управлению ценными бумагами относится не только доверительное управление ценными бумагами, но и денежными средствами (в рублях или иностранной валюте), предназначенными для совершения сделок
с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.
178
Деятельность по доверительному управлению ценными бумагами осуществляется профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Поэтому по общему правилу банк, являющийся
доверительным
Разделом I Порядка определен ряд ограничений деятельности доверительного управляющего. В частности, доверительный управляющий не вправе покупать/продавать ценные бумаги, находящиеся у него в доверительном управлении для себя или своих комитентов (принципалов).
Доверительный управляющий, осуществляющий права акционера по поручению клиента,
обязан уведомлять учредителя управления и/или выгодоприобретателя о проведении общих собраний акционеров акционерных обществ не позднее следующего рабочего дня после даты, когда
управляющему стало известно о дате проведения общего собрания.
Доверительный управляющий обязан направлять учредителю управления информацию о каждой заключенной им сделке во исполнение договора доверительного управления ценными бумагами. Кроме этого, управляющий обязан предоставлять учредителю управления отчет о деятельности управляющего по управлению ценными бумагами не реже одного раза в квартал.
Особенности прекращения договора доверительного управления ценными бумагами, установленные Порядком управления ценными бумагами, уточняют ст. 1024 ГК РФ. Порядком предусмотрено, что доверительный управляющий обязан передать учредителю управления (выгодоприобретателю) объекты доверительного управления в срок, не превышающий 14 дней с момента получения/направления уведомления об отказе от доверительного управления. Иной срок может
быть установлен договором. Управляющий обязан также передать учредителю управления (выгодоприобретателю) ценные бумаги и/или денежные средства, полученные управляющим после
прекращения договора доверительного управления в течение 10 рабочих дней с даты получения
соответствующих ценных бумаг и/или денежных средств.
Особенности ответственности доверительного управляющего уточняют и дополняют ст.
1022 ГК РФ, в части видов нарушений доверительного управляющего. Статьей 5 Закона о рынке
ценных бумаг доверительному управляющему запрещено приобретать ценные бумаги и совершать
сделки с производными финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, если его клиент не является квалифицированным инвестором. Последствием совершения указанных сделок является возникновение у доверительного управляющего обязанности
продать указанные ценные бумаги и прекратить договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, а также уплатить клиенту проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ, начисляемые на сумму совершенной сделки. Если в результате продажи указанных ценных бумаг у
клиента возникли убытки, то они подлежат возмещению доверительным управляющим. Иск о
применении указанных последствий может быть предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им соответствующего отчета управляющего.
9. Особенности доверительного управления общими фондами
банковского управления.
Под общими фондами банковского управления (ОФБУ) следует понимать имущественные
комплексы, состоящие из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами
и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления.
Ранее ОФБУ создавались банками на основании Инструкции Банка России от 2 июля 1997 г.
№ 63 «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете
этих операций кредитными организациями Российской Федерации», которая в настоящее время
утратила силу. Однако это не влияет на действительность договоров доверительного управления
средствами общих фондов банковского управления, заключенных кредитными организациями —
доверительными управляющими, а также не лишает их возможности заключать их и впоследствии, учитывая допустимость существования обязательств со множественностью лиц (ст. 308 ГК
РФ).
Для создания ОФБУ между кредитной организацией - доверительным управляющим и учредителями управления, средства которых аккумулируются в фонде, должен быть заключен договор
179
о создании ОФБУ. На практике банки разрабатывают Общие условия создания и доверительного
управления имуществом общего фонда банковского управления, которые публикуются ими в открытой печати и выполняют роль публичной оферты для потенциальных учредителей управления,
которые могут присоединяться к объявленным банкам условиям.
10. Особенности доверительного управления денежными средствами.
В соответствии с п. 2 ст. 1013 ГК РФ деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных законом. Такое исключение
предусмотрено ст. 5 Закона о банках, в соответствии с которой юридические лица, являющиеся
кредитными организациями, вправе осуществлять доверительное управление денежными средствами юридических и физических лиц.
Современная арбитражная практика зачастую крайне негативно относится к операциям по
доверительному управлению безналичными денежными средствами. Нередко суды делают вывод
о том, что безналичные денежные средства вообще не могут быть объектом доверительного
управления, поскольку они, во-первых, не могут быть индивидуализированы и, во-вторых, по своей природе не могут быть объектом управления, т. е. деньгами нельзя управлять — их можно
только тратить. При этом они усматривают противоречие между п. 2 ст. 1013 ГК РФ и ст. 5 Закона
о банковской деятельности.
Представляется, что с такой позицией арбитражных судов согласиться нельзя. Она основана
на узком понимании термина «управление имуществом» как деятельности по обеспечению его сохранности. В предпринимательской деятельности целью доверительного управления имуществом
чаще всего является получение прибыли. Поэтому объекты доверительного управления имеют
комплексный характер и включают деньги только на начальном и конечном этапе управления.
Так, из п. 2.14 Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденного приказом ФСФР от 3 апреля 2007 г. № 07-37/пз-н, следует, что в доверительном управлении могут быть как деньги, так и ценные бумаги. Таким образом, деньги могут быть переданы
учредителем управления с целью покупки ценных бумаг, которые затем снова могут быть обращены в деньги и т. д. с целью получения максимальной прибыли.
Кредитные организации могут осуществлять доверительное управление денежными средствами двумя способами: по индивидуальным договорам с учредителями управления и обезличенно,
путем создания общих фондов банковского управления, которые аналогичны ОФБУ ценными бумагами. В первом случае индивидуализация безналичных денежных средств учредителей управления может осуществляться путем их обособления на соответствующем лицевом счете балансового счета бухгалтерского учета № 851 «Капитал в управлении (учредители)». Во втором случае
индивидуализация объекта управления применительно к каждому отдельному учредителю противоречит сущности рассматриваемых операций. При создании ОФБУ индивидуализация объекта
управления осуществляется не применительно к каждому конкретному учредителю, а применительно к фонду в целом, средства которого учитываются на отдельном лицевом счете, открытом
на балансовом счете № 851.
Контрольные вопросы и задания
1. Назовите виды доверительных операций кредитных организаций.
2. Определите и обоснуйте правовую природу договора доверительного управления имуще-
ством.
3. В чем особенность доверительного управления общими фондами банковского управления
(ОФБУ)?
4. Могут ли быть предметом доверительного управления денежные средства в наличной
или безналичной форме?
180
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Банковское право – одна из важнейших учебных дисциплин, которая дает студенту комплекс
знаний, необходимых не только в практической деятельности в качестве банковского юриста, но и
в деятельности адвоката, юрисконсульта, клиента банка, нотариуса, сотрудника контролирующих,
правоохранительных и судебных органов.
По результатам изучения дисциплины «Банковское право» студент приобретает комплекс
важнейших навыков правоприменения в различных сферах деятельности.
В нормотворческой деятельности студент способен:
- принимать участие в проведении юридической экспертизы проектов нормативных право-
вых актов, в том числе в целях выявления в них положений, способствующих созданию условий
для легализации доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма;
- подготавливать проекты нормативных правовых актов по отдельным проблемам правового
регулирования банковской деятельности.
В правоприменительной деятельности студент способен:
- квалифицированно толковать нормативные правовые акты в области банковского права;
- правильно квалифицировать отношения, складывающиеся в сфере осуществления банков-
ской деятельности как публично-правовые или частноправовые;
- правильно осуществлять выбор применимой нормы банковского права с целью адекватного
регулирования спорных отношений в точном смысле с основными принципами банковского права;
- вырабатывать грамотные решения по устранению коллизий в нормативных правовых актах;
- квалифицированно защищать интересы кредитных организаций в судах, арбитражных и
третейских судах, Банке России, органах государственной власти и местного самоуправления.
В экспертно-консультационной деятельности студент способен
давать квалифицированные юридические заключения и консультации по вопросам применения банковского законодательства;
- на высоком теоретическом уровне составлять экспертные заключения относительно соот-
ветствия законодательству правовых позиций сторон спора в области банковской деятельности;
- просто и доходчиво доводить смысл норм банковского права до сведения банковской кли-
ентуры.
В педагогической деятельности студент способен:
- на высоком теоретическом и методическом уровне проводить занятия по банковскому пра-
ву;
- ясно и доходчиво доводить до сведения обучаемых сложные понятия и проблемы банков-
ского права;
- управлять самостоятельной работой учащихся;
- эффективно осуществлять правовое воспитание лиц, обучаемых банковскому праву.
По окончании изучения дисциплины «Банковское право» студенты получат комплексное начальное представление о правовом регулировании банковской деятельности, которое позволит им
в случае дальнейшего обучения получить достаточный объем знаний, чтобы осуществлять самостоятельную практическую деятельность в качестве сотрудников юридических подразделений
кредитных организаций.
181
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]