Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Учет и анализ в условиях несостоятельности (банкротства). Учебное пособие
.pdf
101
2) положения, предусматривающие срок восстановления пла-
тежеспособности должника;
3) положения, касающиеся разграничения компетенции между
собранием кредиторов и комитетом кредиторов в части утвержде-
ния сделок должника, если такое разграничение не установлено со-
бранием кредиторов или имеются основания для перераспределения
компетенции между собранием кредиторов и комитетом кредиторов.
Следует заметить, что Закон о банкротстве 2002 г., как и Закон
о банкротстве 1998 г., в качестве основной цели внешнего управле-
ния предусматривает восстановление платежеспособности должника. При этом платежеспособность должника признается восстановленной, если отсутствуют формально установленные признаки
банкротства. Это означает, что должник в установленные планом
сроки должен удовлетворить требования кредиторов или иным образом прекратить обязательства, чтобы к моменту окончания внешнего управления у него отсутствовала задолженность, просроченная
более чем на три месяца. Арбитражная практика исходит из того,
что платежеспособность должника считается восстановленной при
условии погашения задолженности по сумме основного долга, существовавшего на момент введения внешнего управления и отсут-
ствия просроченной текущей задолженности.
Законом о банкротстве 2002 г. предусмотрены и иные полно-
мочия внешнего управляющего, а именно: полномочия по обращению в арбитражный суд с ходатайством о продлении или сокращении срока внешнего управления, о признании сделок должника недействительными, по представлению в арбитражный суд протокола
собрания кредиторов и утвержденного этим собранием плана внеш-
него управления и т. д.
По итогам внешнего управления арбиражный управляющий
должен составить отчет, который представляется собранию креди-
торов. В зависимости от оснований прекращения внешнего управ-
ления (восстановление платежеспособности, установление невозможности восстановления платежеспособности или окончание
установленного срока) арбитражный управляющий предлагает собранию кредиторов принять какое-либо решение:
− о прекращении внешнего управления в связи с восстанов-
лением платежеспособности должника;
− заключении мирового соглашения;
102
− продлении установленного срока внешнего управления;
− прекращении внешнего управления, обращении в арбит-
ражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об
открытии конкурсного производства.
Внешнее управление включает в себя комплекс различных ме-
роприятий как финансово-экономического, так и организационного
характера. В рамках внешнего управления может осуществляться:
перепрофилирование производства (комплекс мероприятий,
направленных на изменение специализации (профиля) должника),
закрытие нерентабельных производств, ликвидация дебиторской
задолженности, продажа части имущества должника, уступка прав
требования, исполнение обязательств должника собственником
имущества должника – унитарного предприятия или третьими лицами, продажа предприятия должника.
Следует заметить, что законодательство США о банкротстве
также закрепляет ряд мероприятий по восстановлению платежеспо-
собности должника, в частности, отстранение действующего руко-
водства должника, опубликование сведений, касающихся финансового положения должника, расследование предыдущих финансовых
операций должника, предоставление арбитражному суду возможно-
сти контролировать деятельность должника и др.
Законом о банкротстве 1992 г. предусматривалось, что восста-
новление платежеспособности должника в рамках внешнего управления должно было осуществляться путем реализации части имущества должника и проведения других организационных и экономических мероприятий, содержание которых в данном законе не
раскрывалось. Более того, законодатель закреплял общее правило,
согласно которому восстановление платежеспособности должника
должно было осуществляться за счет внутренних ресурсов должника.
Закон о банкротстве 1998 г. изменил данную ситуацию (впоследствии Закон о банкротстве 2002 г. воспринял соответствующие
положения), поэтому в настоящее время восстановление платежеспособности должника возможно не только за счет его внутренних
ресурсов, но и за счет финансовых средств, привлекаемых со сторо-
ны, к примеру, исполнение обязательств должника третьим лицом
(третьими лицами).
Выбор той или иной меры по восстановлению платежеспособ-
ности должника зависит от различных факторов, в частности, от
103
особенностей правового статуса должника, специфики его финан-
сово-хозяйственной деятельности, сроков реализации данной меры
в рамках общих сроков внешнего управления и т. д. В число мер,
направленных на восстановление платежеспособности должника,
законодатель включает продажу предприятия должника. Под предприятием должника понимается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь,
сырье, продукция, права требования, права на обозначения, индивидуализирующие должника, другие исключительные права, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы
другим лицам). Более того, продажа предприятия по смыслу Закона о
банкротстве 2002 г. рассматривается как продажа бизнеса должника.
Особенностью продажи предприятия должника является то,
что в состав имущественного комплекса не включаются долги, т. е.
денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения
которых наступил на дату принятия арбитражным судом заявления
о признании должника банкротом.
Более сложной на практике является ситуация, когда основной
вид деятельности должника осуществляется только на основании
разрешения (лицензии). В Законе о банкротстве 1998 г. содержалось
прямое указание на то, что покупатель предприятия (бизнеса)
должника в этом случае приобретает преимущественное право на
получение соответствующего разрешения (лицензии). Закон о банк-
ротстве 2002 г. не содержит положений, касающихся прав, основан-
ных на лицензии, из чего можно сделать вывод, что законодатель не
включает их в состав предприятия.
Продажа предприятия производится путем проведения открытых торгов, если иное не предусмотрено планом внешнего управления (например, в плане внешнего управления может быть установлено, что предприятие подлежит продаже без торгов по цене не ни-
же установленной планом внешнего управления).
По общему правилу продажа предприятия осуществляется путем проведения открытых торгов в форме аукциона, однако возможны и исключения, например, продажа градообразующей орга-
низации производится путем проведения конкурса.
Условия и порядок проведения торгов разрабатываются собранием или комитетом кредиторов. Так, решением этих органов уста-
104
навливается начальная цена продажи предприятия, выставляемого
на торги. При этом, устанавливая общие требования к определению
начальной цены продаваемого предприятия, законодатель исходит
из следующего:
− начальная цена определяется в соответствии с отчетом не-
зависимого оценщика, привлеченного внешним управляющим;
− начальная цена устанавливается исходя из рыночной стои-
мости имущества, выставляемого на торги;
− начальная цена не может быть меньше минимальной цены
продажи предприятия, определенной органами управления должника.
Торги по общему правилу должны быть открытыми, если иное
не предусмотрено законом. В частности, в силу абз. 2 п. 4 ст. 110
Закона о банкротстве 2002 г. на закрытых торгах продается пред-
приятие, включающее в себя ограниченно оборотоспособное иму-
щество.
Следует заметить, что организатором торгов выступает либо
сам внешний управляющий, либо специализированная организация,
привлекаемая на основании решения собрания кредиторов или ко-
митета кредиторов; при этом указанная организация не должна яв-
ляться заинтересованным лицом в отношении должника и внешнего
управляющего.
Не позднее чем за 30 дней до даты проведения торгов внешний
управляющий (организатор торгов) обязан опубликовать сообщение
о продаже предприятия на торгах в официальном издании, определяемом Правительством РФ, а также в местном печатном органе по
месту нахождения должника. Помимо этого, у лица, организующего
торги, возникает право опубликовать указанное сообщение в иных
средствах массовой информации.
Следует заметить, что вся информация по делам о банкротстве,
рассматриваемым после 3 декабря 2002 г., публикуется в «Российской газете».
Законодатель предусматривает возможность проведения по-
вторных торгов в следующих случаях:
− если в указанные в сообщении сроки не получено ни одной
заявки (предложения) или получена одна заявка (предложение);
− предприятие не было продано на первых торгах.
Интересен тот факт, что возможно проведение и третьих торгов при условии, что повторные торги были признаны несостояв-
105
шимися или предприятие не было продано. Обязательное опубликование соответствующих сведений в этом случае должно быть
осуществлено в течение 14 дней с даты подведения итогов повторных торгов. Кроме того, допускается снижение начальной цены для
проведения третьих торгов, однако не более чем на 10 % от первоначально установленной цены.
Если в результате проведения и третьих торгов предприятие не
было продано, то собрание кредиторов или комитет кредиторов могут установить иной порядок продажи предприятия на торгах, в том
числе посредством публичного предложения. Однако и в этом случае предприятие не может быть продано по цене ниже минимальной
цены продажи предприятия, определенной органами управления
должника.
При продаже предприятия посредством публичного предложе-
ния договор купли-продажи предприятия заключается внешним
управляющим с лицом, предложившим в течение месяца с даты
опубликования сообщения о продаже предприятия максимальную
цену.
Таким образом, в настоящее время продажа предприятия без
проведения торгов невозможна. Это важная новелла Закона о банкротстве 2002 г.
Результаты проведения торгов отражаются в протоколе, кото-
рый имеет силу договора. При проведении конкурса кроме протокола заключается также договор купли-продажи предприятия, в котором в обязательном порядке должны содержаться сведения о со-
ставе и стоимости имущества, включенного в состав предприятия, а
именно: сведения о земельном участке, на котором находится недвижимое имущество, характеристики иного недвижимого имущества (дата постройки, степень износа, общая и полезная площадь и
т. д.) и наличие обременений (является ли оно предметом залога,
передано ли в аренду и др.).
Договор купли-продажи предприятия подлежит государственной регистрации в соответствии с ФЗ от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ
«О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и
сделок с ним» (с изменениями и дополнениями). Для осуществления регистрации прав на недвижимое имущество внешнему управляющему в порядке подготовки имущественного комплекса к продаже следует организовать изготовление паспортов Бюро техниче-
106
ской инвентаризации (БТИ) на все недвижимое имущество пред-
приятия и планы земельных участков с учетом отчуждения земель,
находящихся под передаваемыми местным органам исполнительной
власти объектами социальной сферы.
Если вырученной от продажи предприятия суммы недостаточ-
но для удовлетворения всех требований, то внешний управляющий
может разработать положения мирового соглашения и предложить
кредиторам его заключить.
Планом внешнего управления в число мер, направленных на
восстановление платежеспособности должника, может быть включена уступка прав требования должника. Данная мера может быть
осуществлена внешним управляющим путем продажи требований с
согласия комитета кредиторов или собрания кредиторов.
Общие правила, регулирующие отношения, связанные с переменой лиц в обязательстве путем уступки прав требования кредитором другому лицу (цессия), содержатся в ГК РФ. Закон о банкрот-
стве 2002 г. закрепляет особенности уступки прав требования
должника. В данном случае речь идет о ликвидации дебиторской
задолженности (взыскание с дебиторов должника задолженности по
имеющимся у него правам требования).
Продажа прав требования посредством выявления покупателя
при проведении открытых торгов – одно из договорных оснований
передачи права требования посредством его уступки. Особенность
данных сделок заключается в том, что в качестве сторон договора
выступают внешний управляющий и приобретатель прав на торгах
(новый кредитор).
Вместе с тем это не меняет сути сделки, результатом которой
является переход прав от первоначального кредитора (должника, а
не внешнего управляющего) к новому кредитору.
Согласно положениям ст. 383 и 388 ГК РФ, представляется не-
допустимой уступка прав требования, неразрывно связанных с личностью кредитора, и требований, передача которых запрещена в си-
лу закона или иного правового акта.
Кроме того, не допускается также уступка кредитором другому лицу требования, если это противоречит договору между креди-
тором и должником.
Права переходят к приобретателю на публичных торгах в том
объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту пере-
107
хода права. По общему правилу момент перехода права при уступке
связывается с моментом заключения соглашения об уступке между
первоначальным и новым кредиторами: Закон о банкротстве 2002 г.
предусматривает специальное правило, в соответствии с которым
момент перехода права к приобретателю на публичных торгах
определяется моментом его полной оплаты.
Законодатель устанавливает определенные требования к по-
рядку продажи прав требования должника, а именно: во-первых,
проданное право требования должно быть оплачено не позднее чем
через 15 дней с даты заключения договора купли-продажи; во-
вторых, переход права требования осуществляется только после его
полной оплаты.
Начальная цена прав требования, выставляемых на торги,
устанавливается решением собрания (комитета) кредиторов на основании рыночной стоимости имущества, определенной в соответ-
ствии с отчетом независимого оценщика.
Интересен тот факт, что Закон о банкротстве 1998 г. также
предусматривал возможность продажи прав требования должника
на открытых торгах с согласия комитета или собрания кредиторов,
если иное не было предусмотрено планом внешнего управления
(ст. 88). Открытые торги по реализации прав требования должны
были проводиться в форме аукциона, при этом начальная цена прав
требования, выставляемых на торги, определялась внешним управляющим, если иное не предусматривалось планом внешнего управ-
ления.
Законом о банкротстве 2002 г. регламентируется также поря-
док предоставления финансовой помощи должнику. Реализация
данного положения обеспечивается путем закрепления в Законе о
банкротстве 2002 г. возможности одновременного удовлетворения
требований всех конкурсных кредиторов собственником имущества
должника – унитарного предприятия, учредителями (участниками)
должника либо третьим лицом или третьими лицами.
Удовлетворение требований конкурсных кредиторов может
рассматриваться в качестве основания для утраты должником при-
знаков банкротства.
В Законе о банкротстве 2002 г. закреплено положение, соглас-
но которому восстановление платежеспособности должника во время внешнего управления может быть достигнуто и иными способа-
108
ми, помимо перечисленных в ст. 109 закона. В качестве таковых
следует рассматривать снятие ранее принятых мер по обеспечению
требований кредиторов, введение моратория на удовлетворение
требований кредиторов, отказ от исполнения договоров должника,
заявление требований о признании недействительными сделок
должника (данные меры были рассмотрены ранее).
В целях восстановления платежеспособности должника планом внешнего управления может быть предусмотрено увеличение
уставного капитала должника – акционерного общества путем раз-
мещения дополнительных обыкновенных акций. В этом случае
происходит своеобразный обмен долга на предоставление возмож-
ности кредитору (или нескольким кредиторам) участвовать в управ-
лении должником.
Данные мероприятия могут быть достаточно эффективными
при достижении целей внешнего управления. В результате кредитор
становится участником юридического лица, т. е. меняет статус конкурсного кредитора на статус участника должника.
Размещение дополнительных акций выгодно не только кредиторам, но и должнику, поскольку данное мероприятие может вос-
становить его платежеспособность.
Вместе с тем законодатель делает возможным проведение та-
кого акционирования только при условии его одобрения, во-первых,
органом управления должника (данный орган обращается с хода-
тайством к внешнему управляющему), во-вторых, собранием кредиторов, которое рассматривает ходатайство органа управления должника о планируемой эмиссии дополнительных обыкновенных акций.
Законом установлены определенные требования к порядку
размещения таких акций:
− размещение должно проводиться только по закрытой под-
писке;
− срок размещения не может превышать трех месяцев;
− государственная регистрация отчета об итогах размещения
должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окон-
чания внешнего управления.
Вместе с тем, на наш взгляд, на практике определенные препятствия могут создать положения закона, касающиеся необходимости оплаты дополнительных обыкновенных акций только денеж-
ными средствами.
109
Еще одной мерой, направленной на восстановление платежеспособности должника в рамках внешнего управления, является замещение активов должника. Оно проводится путем создания на базе
имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного акционерного общества в
его уставный капитал вносится все имущество, в том числе имуще-
ственные права, входящие в состав предприятия и предназначенные
для осуществления предпринимательской деятельности.
По итогам осуществления внешнего управления внешний
управляющий обязан представить отчет на рассмотрение собрания
кредиторов.
Данный отчет представляется также в следующих случаях:
− при наличии оснований для досрочного прекращения
внешнего управления;
− по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания
кредиторов;
− в случае накопления денежных средств, достаточных для
удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр
требований кредиторов.
Согласно п. 3 ст. 117 Закона о банкротстве 2002 г., отчет внешнего управляющего должен содержать:
− баланс должника на последнюю отчетную дату;
− отчет о движении денежных средств;
− отчет о финансовых результатах должника;
− сведения о наличии свободных денежных средств должни-
ка, которые могут быть направлены на удовлетворение требований
кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных
платежей должника;
− расшифровку оставшейся дебиторской задолженности
должника и сведения об оставшихся нереализованными правах тре-
бования должника;
− сведения об удовлетворенных требованиях кредиторов,
включенных в реестр;
− иные сведения о возможности погашения оставшейся кре-
диторской задолженности должника. В частности, к иным сведениям, на наш взгляд, можно отнести обоснование необходимости продления срока внешнего управления с целью осуществления допол-
нительных восстановительных мероприятий.
110
Отчет должен содержать не только оценку внешнего управляющего проведенных мероприятий, но и его позицию о будущем
должника, поэтому в отчете внешнего управляющего должно со-
держаться одно из следующих предложений:
− о прекращении внешнего управления в связи с восстанов-
лением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кре-
диторами;
− продлении срока внешнего управления;
− прекращении производства по делу в связи с удовлетворе-
нием всех требований кредиторов;
− прекращении внешнего управления и об обращении в ар-
битражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и
об открытии конкурсного производства.
Отчет внешнего управляющего должен быть рассмотрен собранием кредиторов. Собрание кредиторов созывается не позднее
чем через три недели с даты заявления требования о проведении со-
брания кредиторов, или не позднее чем через три недели с момента
возникновения оснований для досрочного прекращения внешнего
управления, или не позднее чем за месяц до даты истечения уста-
новленного срока внешнего управления.
Иными словами, срок созыва собрания кредиторов ставится в
зависимость от оснований прекращения внешнего управления.
По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего
собрание кредиторов принимает одно из решений, указанных в п. 3
ст. 118 Закона о банкротстве 2002 г.
Принятое кредиторами решение внешний управляющий обя-
зан направить в арбитражный суд в течение 5 дней с момента про-
ведения собрания кредиторов. К отчету внешнего управляющего
должны быть приложены реестр требований кредиторов на дату
проведения собрания кредиторов и жалобы кредиторов, голосовавших против принятого собранием кредиторов решения или не при-
нимавших участия в голосовании.
Представленные документы должны быть рассмотрены арбитражным судом не позднее чем через месяц с даты получения отчета
внешнего управляющего.
Суд проверяет обоснованность решения собрания кредиторов
и утверждает либо не утверждает отчет.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]