Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерческое право России. Учебник
.pdf
4. Становление торгового права в России
41
ложением, изданным Екатериной II в 1875 г. и предусмотревшим
сословный характер торговой деятельности, оно на значительное
время затормозило развитие отечественной торговли. Однако было
и стремление властей, с учетом успешного опыта Запада и собственных интересов, к развитию торговли и промышленности. Энергичные меры по их поощрению проводились при Петре Великом, продолжались и при последующих императорах. С XIX в. интересы промышленности и торговли становятся одной из главнейших забот правительства.
Среди шагов по развитию торгового законодательства следует
отметить указы Петра Великого об организации лиц, занимающихся
торговлей, в особое сословие с сословной юрисдикцией. В 1755 г.
издан Таможенный устав, касавшийся некоторых вопросов материального торгового права.
Особенно много торговых законов было принято в первой половине XIX в. В 1832 г. издаются Устав о торговом судопроизводстве и судоустройстве, Устав о торговой несостоятельности и о векселях, именовавшихся нередко «купеческими бумажными деньгами».
В 1834 г. принимается положение о купеческих книгах, а в 1836 г.
об акционерных товариществах. А. И. Каминка пишет, что в первой
половине XIX в. «сознание необходимости особых торговых зако-
1
нов разделялось всеми»
.
С развитием законодательства в России стала чувствоваться потребность в его кодификации. В 1766 г. указом Екатерины II была
образована комиссия для подготовки проекта нового законодательного уложения, в котором предполагалось кодифицировать и нормы торгового права. Кодификационные работы были закончены, однако, лишь в 1832 г. и то не в виде уложения, а свода действовавших постановлений. В первых двух изданиях Свода законов (1836
и 1842 гг.) торговые законы помещены под названием «Учреждений и уставов торговых». Вместе с тем указанные законы совершенно отличаются от законов гражданских, с одной стороны, и от законов публичных, регулирующих торговый оборот, нося самостоятельный характер.
В издании Свода законов 1857 г. торговые законы получили название Устава торгового. В существенно переработанном виде Устав торговый был издан в 1887 г. (затем в 1903 г.), одновременно из него выделен Устав судопроизводства торгового.
1
Каминка А. И. Очерки торгового права. М., 2002. С. 117.
Глава 2. Законодательное регулирование торговой деятельности42
Идея самостоятельности российского торгового права впервые
получила четкое выражение в Уставе торговом 1887 г. Издание Устава отразило объективно существовавшую потребность российского хозяйства в специальном законодательном регулировании торговых отношений.
В юридической литературе отмечался крайне низкий уровень
Устава торгового по сравнению с торговым законодательством
Франции и Германии. Устав представлял собой механическое соединение законов, изданных в разные периоды; при наличии частых повторений, обилии непригодных к применению статей в нем
отсутствовали положения по самым существенным вопросам торговой деятельности. Совершенствование Устава осуществлялось
путем пересмотра отдельных разделов или норм.
Отставание развития российского торгового права в значительной степени порождалось непризнанием в качестве источника права торговых обычаев, которые играют исключительную роль в специализации и формировании этой отрасли права. Игнорирование
торгового обычая было характерно для всего периода централизации государственной власти XVIXIX вв. (вплоть до издания Устава торгового 1887 г.) и для судебной практики.
В числе прочих причин слабость российского торгового права
обусловливалась недостаточной теоретической разработанностью
многих проблем. В Западной Европе научная разработка торгового
права в качестве особой отрасли правоведения началась уже в XVI
веке. Отечественная литература по коммерческому праву появляется в последней трети XIX в., причем по преимуществу учебная. При
этом немалую часть энергии ученые тратили на взаимные споры о
том, имеет ли коммерческое право основания для самостоятельного существования, странное и непродуктивное занятие. Следует
констатировать, что представители юридической науки несут свою
долю ответственности за неблагополучное состояние коммерческого права России.
2.5. Характеристика современного торгового
законодательства России
В первые советские годы всплеск внимания к торговому праву
был связан с нэпом. По постановлению СНК РСФСР начиная с
2.5. Характеристика современного торгового законодательства России
43
1923 г. велась работа по составлению проекта Торгового свода.
Его предполагалось издать в качестве одной из частей ГК РСФСР.
Комиссией под эгидой ВСНХ был составлен проект Торгового свода
СССР. Он обсуждался ряд лет. Но после отказа от нэпа все работы
над Торговым сводом были прекращены.
В современной России торговое право вновь начало развиваться. Закреплена его отраслевая специализация. Она постепенно проводится в законопроектной работе. Указом Президента РФ от
16.12.93 ¹ 2173 (в ред. 1997 г.) был утвержден Общеотраслевой
классификатор отраслей законодательства. В нем наряду с гражданским законодательством выделено законодательство о торговле. Указом Президента РФ от 15.03.2000 ¹ 511 одобрен Классификатор
правовых актов, сменивший Общеотраслевой классификатор 1997 г.
В нем в рубрике «Хозяйственная деятельность» имеется специальный раздел «Торговля». Этим признается специфика торгового законодательства. Оно выделено из общего массива нормативных актов. Раздел «Торговля» разбит на несколько подразделов, которые
весьма неполно и нечетко определяют круг отношений, принадлежащих к сфере торговли.
Правовой основой торгового законодательства служит Конституция РФ. В качестве конституционной основы экономического
строя она закрепляет положения о единстве экономического пространства в Российской Федерации, свободном перемещении товаров, услуг и капиталов, свободе осуществления предпринимательской деятельности, поддержке конкуренции и ограничении монополистической деятельности, равной защите частной, государственной,
муниципальной и иных форм собственности и др.
Согласно ст. 71 Конституции РФ установление правовых ос-
нов единого рынка относится к ведению Российской Федерации. Это означает, что нормативные правовые акты по вопросам,
касающимся правовых основ формирования товарного рынка, могут приниматься исключительно соответствующими федеральными
органами.
Непосредственно в Конституции РФ не установлен перечень
полномочий в сфере торговли, которые закрепляются за региональным уровнем. Однако анализ положений федеративных договоров
о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов РФ, а также договоров о разграничении предметов ведения и полномочий между органами госу-
Глава 2. Законодательное регулирование торговой деятельности44
дарственной власти Российской Федерации и органами государственной власти отдельных субъектов РФ (в отношении некоторых
субъектов РФ такие договоры продолжают действовать) и положений нормативных правовых актов субъектов РФ позволяет утверждать, что вопросы, относящиеся к сфере торговли, находятся в
совместном ведении Российской Федерации и субъектов РФ.
Так, в соответствии с названными конституционными актами
субъекты РФ в пределах своих полномочий и в соответствии с законодательством Российской Федерации определяют основные направления и реализуют государственную политику в области внутренней торговли, потребительского рынка и сферы услуг; принимают нормативные правовые акты, регулирующие осуществление торговой деятельности на территории соответствующего субъекта РФ;
осуществляют регулирование регионального рынка потребительских товаров; разрабатывают рациональные программы развития
торговли; осуществляют мероприятия по реализации, обеспечению
и защите прав потребителей; осуществляют иные функции, необходимые для обеспечения потребностей населения в товарах и услугах.
К полномочиям органов местного самоуправления можно отнести создание необходимых условий для повышения предпринимательской активности в торговле; оказание избирательной поддержки торговым организациям, определяющим ситуацию на местном
рынке; рациональное размещение торговых объектов на территории
муниципального образования; установление правил организации
торгового обслуживания.
Главным законом, регулирующим торговую деятельность, в настоящее время является ГК РФ. Наряду с ним издан ряд законов торгового права. Таковы Закон РФ от 20.02.92 ¹ 2383-1 «О товарных
биржах и биржевой торговле», Закон РФ от 22.03.91 (в ред. от
02.01.2000) ¹ 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», Кодекс торгового мореплавания (Федеральный закон от 30.04.99 ¹ 81-ФЗ), Федеральный закон от 02.01.2000 ¹ 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», группа федеральных законов о регулировании
закупок товаров для государственных нужд, федеральные законы о
государственном регулировании производства и оборота этилового
спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, лекарственных средств и др.
2.5. Характеристика современного торгового законодательства России
45
Имеются важные федеральные законы, затрагивающие наряду
с торговлей также интересы других предпринимателей или всего населения. Таковы, например, Закон РФ (в ред. Федерального закона
от 17.12.99 ¹ 212-ФЗ) «О защите прав потребителей», Федеральный закон от 27.12.2002 ¹ 184-ФЗ «О техническом регулировании»,
и др. Так, Закон РФ «О защите прав потребителей» предусматривает многочисленные важные требования, которые должны учитываться не только розничными торговыми организациями во взаимоотношениях с потребителями, но также оптовыми организациями и
изготовителями товаров, чтобы не нарушать законные интересы
граждан-потребителей.
В связи с намечаемым вступлением России во Всемирную торговую организацию (ВТО) предусмотрено принятие пакета законов
для приведения национального законодательства в соответствие с
требованиями ВТО.
Правительство РФ на основании Федерального конституционного закона от 17.12.97 ¹ 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации» осуществляет регулирование экономических процессов;
обеспечивает единство экономического пространства и свободу экономической деятельности, свободное перемещение товаров, услуг
и финансовых средств; вырабатывает государственную структурную
и инвестиционную политику и принимает меры к ее реализации;
принимает меры по защите отечественных производителей товаров,
исполнителей работ и услуг.
Указы Президента РФ и постановления Правительства РФ содержат не противоречащие законам акты коммерческого права.
Общепризнанные принципы и нормы международного права и
международные договоры в силу п. 4 ст. 15 Конституции РФ признаются составной частью правовой системы России. Это важное
положение относится и к коммерческому праву.
В качестве источника коммерческого права выступают торго-
вые обычаи. На их формирование в России существенное влияние
оказывают внешнеторговые обычаи, документированные в изданиях авторитетных общественных организаций.
Следует указать на метод правового регулирования, свойственный коммерческому праву. В силу непосредственной взаимосвязи
с гражданским правом коммерческое право использует единый с ним
общедозволительный метод регулирования.
Названный метод состоит в предоставлении участникам торгового оборота возможности самостоятельно создавать для себя
Глава 2. Законодательное регулирование торговой деятельности46
субъективные права и юридические обязанности, совершать иные
юридические действия. Субъекты торгового оборота приобретают
права и осуществляют их своей волей и в своем интересе.
Общедозволительный метод обеспечивается в результате придания первостепенного значения в торговом и гражданском праве
управомочивающим (дозволительным) нормам. Частным случаем
дозволительности служит широкое применение диспозитивных установлений. Императивные обязывающие и запрещающие нормы
наличествуют в торговом и гражданском законодательстве, однако
они имеют вспомогательное значение. Так, правила о конкретных
видах договоров предписывают сторонам согласовывать существенные условия, хотя непосредственное содержание таких условий определяется самими договорными контрагентами.
2.6. Задачи кодификации
российского торгового законодательства
Важно понимать взаимовлияние торгового и гражданского
права. Гражданское право своим происхождением и развитием обя-
зано в первую очередь торговле. Потребности регулирования товарных рыночных отношений оказывают определяющее воздействие
на развитие гражданского права, основных его институтов. По выражению известного английского ученого-юриста В. Ансона, «договорное право является детищем торговли». Это означает, что главное регулирующее средство гражданского права договор возникло и сформировалось под воздействием потребностей торгового оборота.
Активное развитие коммерческого права под влиянием потребностей торговли, а также широкого применения обычаев делового
оборота обусловило его более прогрессивный характер по сравнению
с гражданским правом, характеризующимся статичностью и формализованоостью. Это наглядно проявилось в выработке коммерческим правом большого числа новых правовых конструкций и институтов. В процессе кодификаций эти новшества были восприняты гражданским правом. Однако такое заимствование не устранило
отличительных черт соответствующих конструкций и институтов,
создаваемых их применением в сфере торговли, не остановило дальнейшего самостоятельного развития коммерческого права.
2.6. Задачи кодификации российского торгового законодательства
47
Процесс выделения из гражданского права в качестве самостоятельной отрасли права торгового обусловлен объективными закономерностями. Первая состоит в необходимости наличия системы
специальных норм, регулирующих именно торговые отношения.
Массив таких специальных норм является значительным. Великий
философ древности Платон отмечал, что в торговых городах требуется вдвое больше гражданских законов, чем в городах, где торговля
не ведется. Правильность этого положения уже для капиталистических отношений подтверждает французский энциклопедист Ш. Монтескье в книге «О духе законов»1. В современных условиях с возрастанием объемов торговли данная закономерность сохраняется.
Сама специфика торгового законодательства обусловливается
такими имманентными чертами торгового оборота, как высокая скорость торговых операций, их возмездный характер, легкость доказывания, широкое использование кредита. Как отмечал Ю. С. Гамбаров, самостоятельное развитие торгового права происходит потому, что торговля особенно нуждается в специальных нормах и учреждениях, способствующих быстроте заключения сделок, легкости их доказательства и др.
2
Второе объективное основание обособления коммерческого права состоит в различии динамики развития торгового и гражданс-
кого законодательства. Немецкий юрист П. Шустер пишет, что
«торговое право всегда действовало в качестве лидера гражданского права»3. А. И. Каминка отмечал, что торговое право часто является пионером новых идей, оно «постоянно увеличивается новыми
нормами, соответствующими вновь возникающим отношениям в
области торгового оборота»4. В настоящее время лидирующая роль
коммерческого права усилилась и объективно будет возрастать.
Сама неравномерность развития торгового и гражданского законодательства возникает в результате более высокой динамики роста торговли внутри имущественного оборота в целом. В рыночной
экономике торговля является наиболее активно развивающимся видом деятельности с быстрой оборачиваемостью капитала. Достаточ-
1
Монтескье Ш. Избранные произведения. М., 1955. С. 442.
2
Гамбаров Ю. С. Гражданское право. Общая часть / Под ред. В. А. Томсино-
âà. Ì., 2003. Ñ. 42.
3
Шустер П. Основы немецкого торгового и хозяйственного права. М., 1995.
Ñ. 24.
4
Каминка А. И. Очерки торгового права. С. 70.
Глава 2. Законодательное регулирование торговой деятельности48
но напомнить, что за последние 30 лет объемы мировой торговли
увеличились в 5 раз никакой другой участок имущественного оборота, кроме информатики, так не вырос.
Понимание указанных обстоятельств важно для правильного решения вопроса о кодификации торгового законодательства. Издавать ли отдельный торговый кодекс или урегулировать вопросы торгового права внутри гражданского кодекса это лишь на первый
взгляд дело законодательной техники. Проблема, однако, в следующем. Разная интенсивность развития требует более частых изменений норм по вопросам торговли, тогда как общий консерватизм
гражданского законодательства и сложность его изменений затрудняют это.
Кроме того, в силу ограниченности объемов гражданские кодексы никогда не позволяли с необходимой полнотой одновременно
урегулировать торговую деятельность. В нынешнем ГК РФ, объемы обязательственной части которого втрое больше, чем у ГК
РСФСР 1964 г., вообще не нашлось места для урегулирования жизненно важных видов договоров: оптовой купли-продажи, маркетинга, передачи и переработки информации, изготовления и распространения рекламы, дистрибьюторских обязательств, электронной торговли и др. Кодекс в данном отношении значительно отстает от условий деятельности и современных запросов общества и будет держать страну в состоянии отсталости.
Стремление урегулировать торговую деятельность в рамках ГК
РФ порождает аномальные явления. Ряд видных ученых отмечают
процесс «коммерциализации гражданского законодательства», т. е.
все большую его подчиненность задачам регулирования торговли.
Такая линия порочна, поскольку в результате не обеспечивается нормальное регулирование ни торговых, ни собственно гражданских
отношений. Гражданское право, говоря словами Г. Ф. Шершеневича, «пока мало захвачено интересами торгового оборота». Да это,
собственно, и не его задача, а требование развития торгового законодательства.
Отсюда настоятельная необходимость разработки Торгового кодекса России. Такой шаг будет соответствовать общемировым тенденциям развития законодательства. Ю. С. Гамбаров писал, что торговое право, как регулирующее исключительно торговые действия,
1
Ñì.: Гамбаров Ю. С. Гражданское право. Общая часть. М., 2003. С. 42.
2.6. Задачи кодификации российского торгового законодательства
49
такое право не только продолжает свое самостоятельное существование, но не перестает развиваться и противополагаться особенностями своего объекта гражданскому праву1. Известный специалист
по зарубежному праву М. И. Кулагин отмечает, что «сохранение самостоятельности торгового права в полной мере отвечает тенденции современного права»1.
Анализ соотношения торгового и гражданского законодательства в зарубежных странах свидетельствует о различных способах решения указанной проблемы. В подавляющем большинстве стран
Западной Европы, Центральной и Южной Америки и Дальнего
Востока наряду с гражданскими имеются самостоятельные торговые кодексы. Италия в 1942 г. и Нидерланды в 1992 г. отказались
от ранее имевшихся торговых кодексов, инкорпорировав их в гражданские. В других странах отсутствие торговых кодексов обычно
возмещается изданием специальных законов, как, например, в Швейцарии Обязательственным законом, воспроизводящим первоначальный проект Торгового уложения. Вместе с тем в ряде стран в
последние полвека приняты отдельные торговые кодексы: США
1952 г., Турция 1956 г., Корея 1962 г., Чехия 1991 г., Эстония 1995 г. и др. Франция приняла в 2000 г. новый Торговый
кодекс. Их успехи убедительно показывают, насколько важным и
эффективным может быть принятие торгового кодекса для развития национальной экономики и торговли.
Изучение российского законодательства о торговой деятельности свидетельствует о его ненормальном состоянии. Во многом не
закончено формирование законодательной основы товарного обращения. Имеющиеся нормативные акты носят разрозненный характер, содержат противоречия. Отсутствуют единая направленность
нормативных установлений, четкая и обоснованная система регулирования рыночных отношений. Недостаточность законодательной
базы влечет массовое издание ведомственных и региональных актов.
Изменить подобную ситуацию можно путем издания Торгового
кодекса России. Каким он должен быть? Очевидно, что он не может просто копировать законодательство западных стран. Исходя
из конкретной экономической и правовой ситуации в стране Торговый кодекс должен служить формированию российского товарного
1
Кулагин М. И. Избранные труды. М., 1997. С. 200.
Глава 2. Законодательное регулирование торговой деятельности50
рынка, созданию его структуры, налаживанию торгово-хозяйственных связей и их развитию.
В настоящее время подготовлено несколько концепций и примерных макетов Торгового кодекса, которые имеют значительное
сходство. В кодексе намечается выделить три части. В первой предполагается закрепить специфику участников торгового оборота с
учетом характера выполняемых ими функций. Специально должны
быть закреплены особенности построения и порядка деятельности
так называемых организаторов товарного рынка: товарных бирж,
оптовых ярмарок, оптовых продовольственных рынков, организаторов коммерческих торгов и др. Предполагается определить порядок построения сбытовых и иных товаропроводящих сетей. Очевидно, что речь идет о регулировании особенностей, обусловленных
участием лиц в торговом обороте, а совсем не о повторении положений ГК РФ о видах юридических лиц.
Во второй части имеется необходимость урегулировать особенности заключения торговых договоров. Анализ показывает, что способы установления договорных отношений в торговой сфере много
разнообразнее, нежели предусмотренная ГК РФ общая схема «оферта-акцепт». Интересы развития торговли требуют закрепления таких особенностей.
Более полного и четкого урегулирования требуют торговые договоры, предусмотренные ГК РФ или отсутствующие в нем. Это договоры оптовой купли-продажи, поставки, закупки для государственных нужд и др. Решить с необходимой полнотой эти вопросы в рамках ГК РФ заведомо невозможно.
Здесь же должны найти урегулирование ряд важных видов договоров, которые вообще не упоминаются в ГК РФ, хотя играют значимую роль в организации рыночных отношений. Таковы, прежде
всего, договоры на проведение маркетинговых исследований, на предоставление и переработку коммерческой информации, на изготовление и распространение рекламы, дистрибьюторские контракты и
договоры на исключительную продажу товаров, договоры об электронной торговле и другие.
В третьей части намечается урегулировать основные послеторговые отношения, которые вообще не регламентируются законом,
что создает серьезные затруднения в хозяйственной деятельности.
Речь идет о порядке приемки товаров по количеству, об экспертизе
качества, о гарантийном и сервисном обслуживании, о возврате многооборотной тары и о других важных вопросах.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]