Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерческое право России. Учебник
.pdf
8.3. Заключение договоров в сети Интернет
141
ные вопросы, связанные с использованием телекоммуникационных
систем в указанных целях, нашли отражение в ряде специальных
федеральных законов, таких, как федеральные законы от 07.07.2003
¹ 126-ФЗ «О связи», от 20.02.95 ¹ 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации», от 18.07.95 ¹ 108-ФЗ «О рекламе», и др. Следует отметить, что в отдельных странах ведется активная разработка специальных законов об электронной торговле.
Участниками операций по электронной торговле могут быть
только пользователи Интернет. Субъекты указанных отношений
разделяются на три группы. В Типовом законе об электронной торговле их называют составителем, адресатом и посредником.
В связи с осуществлением торговых операций указанные
субъекты подразделяются на:
1) продавцов. В электронной торговле они выступают в большинстве случаев в виде электронного магазина. Электронные магазины в основном осуществляют торговлю по каталогам, выполняя
по заказам покупателей обработку и доставку товаров;
2) покупателей. Они знакомятся с информацией о соответствующем товаре, сопоставляют характеристики предлагаемых изделий,
осуществляют покупки и оплачивают их стоимость;
3) провайдеров. Это операторы, имеющие лицензию на оказание услуг телекоммуникационных сетей и передачи данных. Провайдерами по большей части выступают организации связи общего
пользования.
Совершению торговых операций предшествует заключение договора между провайдером и продавцом на обеспечение доступа к
серверу провайдера и оказание информационных и сервисных услуг. По договору продавца с провайдером или иной специализированной организацией последние осуществляют разработку сайта как
совокупности (сборника) текстовых документов в электронном виде
или web-страницы, образующих «электронный магазин» продавца.
Он размещается на сервере провайдера. Услуги провайдера состоят
также в оказании технической поддержки участникам торговых операций, обеспечении ведения интерактивного (синхронного) режима переговоров и др.
Договоры в сети Интернет заключаются по стандартизированной форме, изложенной на сайте в виде так называемой web-формы. Вместе с тем это не договор присоединения, поскольку покупатель в процессе переговоров индивидуально определяет ассортимент
Глава 8. Заключение, изменение и расторжение торговых договоров142
и количество товара, может согласовать изменение цены, предусмотреть желаемые сроки доставки товара и другие необходимые
условия.
Договоры, подпадающие под определение электронной торговли, являются обычными договорами торгового и гражданского права. Их особенности обусловливаются лишь формой, заключением с
использованием телекоммуникационных средств. В этой связи возникают проблемы подтверждения факта заключения договора самими сторонами, достижения определенности по предмету сделки
и ее условиям. Порядок фиксирования договора должен позволять
в случае необходимости получить достоверные данные для разрешения могущего возникнуть спора в судебном порядке.
Авторизация договорных документов, передаваемых с использованием ЭВМ, обеспечивается применением электронной цифро-
вой подписи, хотя между контрагентами, имеющими сложившиеся связи и подробные банки данных друг о друге, она может осуществляться упрощенно.
Применение электронной цифровой подписи регулируется Федеральным законом от 10.01.2002 ¹ 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи». Действие названного Закона распространяется на отношения, возникающие при совершении гражданско-правовых сделок с помощью электронных документов. Электронной цифровой
подписью (ЭЦП) признается реквизит электронного документа,
предназначенный для защиты документа от подделки, полученный
в результате криптографического преобразования информации с использованием закрытого ключа ЭЦП и позволяющий идентифицировать владельца ключа подписи, а также установить отсутствие искажений информации в электронном документе.
ЭЦП в электронном документе равнозначна собственноручной
подписи лица в документе на бумажном носителе при соблюдении
установленных законом требований.
При создании ключей ЭЦП одновременно составляется серти-
фикат ключа подписи. В сертификате ключа подписи указываются, в частности:
уникальный регистрационный номер сертификата ключа подписи, даты начала и окончания срока действия сертификата ключа
подписи, находящегося в реестре удостоверяющего центра;
фамилия, имя и отчество владельца сертификата ключа;
открытый ключ ЭЦП;
8.4. Изменение и расторжение договоров
наименование и место нахождения удостоверяющего центра, выдавшего сертификат ключа подписи.
Сертификаты ключа подписи выдаются удостоверяющим центром клиенту в форме документов на бумажных носителях и (или) в
форме электронных документов с информацией об их действии. При
ведении переписки с использованием ЭЦП владелец сертификата
ключа подписи может предъявить открытый ключ адресату документа для проверки подлинности подписи. Удостоверяющие центры также осуществляют по обращениям пользователей сертификатов ключей подписей подтверждение подлинности ЭЦП в электронном документе.
Помимо открытого ключа ЭЦП владельцу сертификата сообщается закрытый ключ ЭЦП, который он обязан хранить в тайне.
Закрытый ключ необходим клиенту для криптографического преобразования его подписи в ЭЦП на документах.
143
8.4. Изменение и расторжение договоров
В ходе осуществления торговой деятельности нередко возникает необходимость изменения или досрочного расторжения заклю-
ченных договоров. Здесь необходимо различать одностороннее,
двухстороннее и судебное изменение и расторжение договоров.
Действует правило, что односторонний отказ от договора или
одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом или самим договором. Возможность одностороннего отказа или изменения договора в силу
включения в сам договор условия об этом закреплена ст. 310 и п. 3
ст. 450 ГК РФ в отношении договоров, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Возможность для одностороннего отказа от договора или изменения его условий используется, прежде всего, как реакция на нарушение обязательства, допущенное другой стороной. Подобные
акты одностороннего изменения или расторжения договора называются мерами оперативного воздействия. Они представляют эф-
фективное правовое средство защиты интересов лиц от негативных
последствий нарушений, позволяют предотвратить или уменьшить
возможные потери.
Примером может служить обычно предусматриваемое в кредитных договорах право банка расторгнуть договор в случае обнару-
Глава 8. Заключение, изменение и расторжение торговых договоров144
жения недостоверности в представленных заемщиком документах
или неуплаты процентов в установленный срок.
Одностороннее изменение или прекращение договора может предусматриваться также на случаи изменений хозяйственной ситуа-
öèè èëè условий деятельности сторон. Подобные способы реагирования на изменение обстоятельств уже не являются мерами оперативного воздействия, а представляют один из способов защиты
от рисков.
Так, в договорах оптовой купли-продажи и поставки стороны
предусматривают право на одностороннее уменьшение количества
товара или изменение ассортимента в случае существенных изменений покупательского спроса.
Если в договоре предусматривается возможность одностороннего его расторжения или изменения условий, то важно четко определять основания для этого, а также порядок и сроки совершения
таких действий. В договоре вместе со словами «вправе расторгнуть»
или «вправе изменить» должны обязательно стоять слова «в одностороннем порядке». Эквивалентом словосочетания «расторгнуть в
одностороннем порядке» п. 2 ст. 450 ГК РФ признает конструкцию
«вправе отказаться от договора».
Возможность одностороннего отступления от договора достаточно широко предусматривается законом. Здесь надо различать воз-
можности отказа îò:
а) любых договоров;
б) договоров определенного типа;
в) конкретных видов договоров.
Так, ст. 328 (п. 2) и 405 ГК РФ предусматривают общее для всех
видов договоров право лица на односторонний отказ от договора при просрочке исполнения обязательства другой стороной,
если лицо утратило интерес к договору. Просрочка представляет неисполнение установленных законом или договором обязанностей в
срок либо столь длительную задержку, что исключает своевременное исполнение обязательства.
Статья 782 ГК РФ предусматривает общую возможность отказа
кредиторов от исполнения, т. е. возможность одностороннего рас-
торжения кредиторами любых договоров на возмездное оказание услуг (за исключением договора транспортной экспедиции). От-
каз сопряжен с обязанностью кредитора возместить другой стороне
понесенные затраты по договору не убытки, а лишь фактические
расходы.
8.4. Изменение и расторжение договоров
145
По ряду договоров на оказание услуг законодатель дополнительно закрепляет право кредитора на односторонний отказ. Так, доверитель во всякое время может отказаться от договора поручения.
Страхователь и выгодоприобретатель согласно ст. 958 ГК РФ вправе отказаться от договора страхования. Комитент может отменить
данное комиссионеру поручение. Грузоотправитель и пассажир
вправе отказаться от перевозки, сдать накладную (билет) и потребовать возврата внесенных провозных платежей.
Внутри договоров на оказание услуг выделяется особая группа
договоров, основанных на взаимном доверии сторон друг к другу
(фидуциарные). По таким договорам закон предусматривает право
на односторонний отказ также для должника, а не только для кредитора. Так, закон закрепляет возможность для поверенного отказаться от договора поручения, для агента отказаться от агентского договора.
Законодательство об отдельных видах договоров предусмат-
ривает возможность для одностороннего расторжения или изменения договора по конкретным основаниям. Например,
ст. 523 ГК РФ называет ряд оснований для одностороннего отказа
или изменения договора поставки как поставщиком, так и покупателем. Ряд оснований для отказа от договора купли-продажи указаны в ст. 487 и 488 ГК РФ. Транспортные кодексы и уставы предусматривают широкую группу оснований для заявления грузоотправителем или транспортной организацией отказа от договора перевозки груза. Хранитель в силу ст. 893 и 910 ГК РФ может изменить
условия хранения, если это необходимо для предотвращения утраты или порчи товара.
Возможность одностороннего отказа от договора может проистекать из существа договора и из делового обычая. Таково, например, право поклажедателя во всякое время отказаться от хранения и взять от хранителя переданную ему вещь. Весьма актуально в
нынешних условиях право клиента в любое время расторгнуть договор расчетного или иного счета с банком.
Односторонний отказ от договора или изменение его условий
производятся по письменному заявлению управомоченной стороны.
Какого-либо подтверждения согласия на это от контрагента не требуется. В посылаемом заявлении целесообразно устанавливать конкретный срок, начиная с которого договор считается измененным
или расторгнутым, например, начиная с такого-то числа или через
10 дней после получения заявления об этом.
Глава 8. Заключение, изменение и расторжение торговых договоров146
Когда в договоре предусмотрена возможность его изменения или
расторжения, но отсутствует указание об одностороннем порядке,
это означает, что изменение или расторжение производятся по взаимному соглашению сторон либо в судебном порядке. Расторжение
или изменение договора по взаимному согласию контрагентов
оформляются:
1) подписанием составленного сторонами документа в виде до-
полнительного соглашения или протокола к договору;
2) обменом письмами, телеграммами или иными отправлениями. Здесь необходим именно обмен документами, подписанными
сторонами. Оставление направленного предложения без ответа не
считается согласием на изменение или на расторжение договора.
При изменении или расторжении договора по соглашению сторон обязательство считается измененным или прекращенным с
момента заключения соглашения. Однако стороны могут в самом
соглашении установить иной срок для изменения или прекращения
обязательства. Важно просчитывать все последствия таких действий
и определять оптимальный срок.
Теперь о третьем судебном порядке. Сторона, заинтересованная в изменении или расторжении договора, направляет письменное предложение об этом. Здесь действует обязательная проце-
дура досудебного урегулирования. Другая сторона обязана дать
ответ в 30-дневный срок, установленный ст. 452 ГК РФ. Однако в
самом предложении может быть указан иной, более короткий срок
для ответа на предложение. Эту возможность следует использовать
для ускорения достижения определенности в отношениях сторон.
При отказе от принятия предложения или непоступлении ответа в установленный срок заинтересованная сторона вправе предъявить в суд иск об изменении или расторжении договора. ГК РФ в
целом ограничил основания для изменения или досрочного расторжения договоров, что направлено на повышение устойчивости, стабильности договорных связей.
По некоторым условиям договоров закон вводит дополнительные ограничения на их изменение. Так, в силу п. 2 ст. 424 ГК РФ
изменение цены товара после заключения договора допускается в
случаях и на условиях, предусмотренных договором или законом.
Согласно ст. 614 ГК РФ размер арендной платы может изменяться
по соглашению сторон не чаще одного раза в год. Соответственно
и в суд с такими исками при недостижении согласия можно обращаться не чаще одного раза в год.
8.4. Изменение и расторжение договоров
147
Договор может быть изменен или расторгнут по решению суда
в нескольких случаях:
1) возможность требовать изменения или расторжения договора по суду в связи с какими-то обстоятельствами может быть ïðå-
дусмотрена самими сторонами в договоре. Стороны на практике
достаточно часто предусматривают в договорах возможность судебного изменения тех или иных условий, указывая конкретные основания для этого;
2) закон предусматривает общую возможность требовать в суде
изменения или расторжения договора в случае существенного нару-
шения договора с другой стороной. Существенным согласно ст. 450
ГК РФ признается нарушение, вследствие которого сторона в значительной мере лишается возможного дохода от сделки. Данная норма
ГК РФ воспроизводит аналогичное положение Венской конвенции
1980 г. Значительной мерой утраты дохода согласно Принципам
международных коммерческих договоров (Принципам УНИДРУА)
признается потеря 50% возможного дохода и более. Это положение
учитывается и в отечественной судебной практике;
3) статьей 451 ГК РФ предусмотрено такое общее основание для
судебного изменения или расторжения договора, как существенное
изменение обстоятельств после заключения договора. Здесь речь
идет об изменении возможностей или условий деятельности одной
или обеих сторон. Заявитель иска обязан доказать новизну обстоятельств, появление их после заключения договора; существенный
характер таких обстоятельств, необходимость корректировки договора с учетом происшедших изменений. Одним из критериев существенности также служит значительная утрата стороной возможного дохода от сделки. Изменение договора по этому основанию допускается в исключительных случаях.
Ввиду затруднительности, а порой и невозможности расторжения договоров при существенных изменениях обстоятельств стороны в долгосрочных договорах нередко предусматривают: а) оговорки
о специальных рисках, в которых определяют порядок распределения потерь при существенных изменениях обстоятельств; б) оговорки о существенных затруднениях, которые дают дополнительные договорные основания для корректировки контракта;
4) â ñèëó ï. 2 ñò. 428 ÃÊ ÐÔ присоединившаяся к договору сто-
ðîíà вправе потребовать расторжения или изменения договора, если
договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным пра-
Глава 8. Заключение, изменение и расторжение торговых договоров148
вовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых
по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия,
которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора;
5) в соответствии с п. 2 ст. 60 ГК РФ в случае реорганизации
юридического лица, в какой бы форме она ни осуществлялась, кредитор юридического лица вправе потребовать прекращения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо,
и возмещения убытков. Данная возможность касается любых видов
договоров.
Законодательство, регулирующее конкретные виды договоров,
предусматривает немало специальных оснований для судебного
изменения и расторжения договоров. Так, ст. 619 ГК РФ предусматривает право на судебное расторжение договора аренды в случае
использования нанимателем имущества не в соответствии с его назначением или невнесения более двух раз подряд арендной платы.
Покупатель по договору купли-продажи при обнаружении недостатков товара вправе требовать соразмерного уменьшения цены, замены товара на доброкачественный или иных изменений условий договора (ст. 475 ГК РФ). Все эти изменения производятся по решению суда, если стороны не смогли добровольно урегулировать спор.
Когда закон или договор не предусматривают оснований для судебного изменения или расторжения договора, иск заявителя не будет удовлетворен судом.
Для предпринимателей и юристов важно прогнозировать возможность тех или иных нарушений и предусматривать в договоре
право на одностороннее или судебное изменение (расторжение) договора. Для учета таких ситуаций следует изучать состояние дел с
выполнением соответствующих договоров. Практика свидетельствует о том, что стороны более охотно идут на включение в договоры
условий о возможности судебного, а не одностороннего изменения
или расторжения договора, особенно если такая возможность предусматривается как взаимная, паритетная.
В данной работе следует учитывать еще два важных положения.
При изменении договора в судебном порядке в силу ст. 453 ГК РФ
договор считается измененным или прекращенным с момента вступ-
8.4. Изменение и расторжение договоров
149
ления в законную силу решения суда. Это правило представляется
неудачным. Суд сейчас лишен возможности, даже когда это необходимо по обстоятельствам дела, указать иной срок, с которого договор считается измененным или прекращенным. Такое положение
явно не соответствует потребностям практики.
Пунктом 4 ст. 453 ГК РФ предусмотрено, что в случае изменения или расторжения договора любым способом стороны не вправе
требовать возвращения того, что было исполнено до момента изменения или расторжения договора. Это означает, что если одна из
сторон поставила товар, сорт или марка которого не устроили покупателя, и по требованию покупателя договор расторгнут, то от покупателя нельзя требовать возврата товара в натуре. Можно взыскать лишь понесенные убытки, если действия покупателя будут признаны неправомерными. Поэтому в подобных случаях не следует
соглашаться на расторжение договора, иначе оказываются ограниченными возможности защиты собственных интересов.
Литература
1. Андреев С. Е., Сивачева Н. А., Федотова А. И. Договор: заключение,
изменение, расторжение. М., 1997.
2. Андреева Л. В. Продажа товаров: руководство по подготовке к зак-
лючению договоров. М., 1997.
3. Брагин Л. А. Электронная коммерция: Учебное пособие. М., 2005.
4. Дашков А. П. Коммерческий договор от заключения до исполнения.
Ì., 1998.
5. Соменков С. А. Расторжение договора в гражданском обороте: тео-
рия и практика. М., 2002.
6. Хохлов С. А. Договорная работа. Свердловск, 1986.
ГЛАВА 9
Договоры на реализацию товаров
9.1. Оптовая торговля и обеспечение интересов
потребителей
Отношения торгового оборота организуются при посредстве
группы договоров, которые могут быть названы реализационны-
ìè. Они формируют правовую основу товарного обращения. Понятие реализации товаров получило закрепление, правда, не в гражданском, а в налоговом законодательстве. В ст. 39 НК РФ реализацией товаров организацией или индивидуальным предпринимателем признается передача на возмездной основе права собственности на товары, в том числе обмен товарами.
ГК РФ при регулировании обязательственных отношений не уделяет внимания особенностям применения договоров в процессе осуществления субъектами торговой деятельности. Термин «торговые
сделки» упоминается в ст. 184 ГК РФ применительно к осуществлению коммерческого представительства. Однако упоминание это
носит случайный характер, поскольку нигде далее оно не раскрывается и не учитывается.
В мировой практике основной вид реализационных договоров
договор продажи товаров. Применяется также система контрактов
на поставку товаров для государственных нужд, в ограниченных
объемах используются договоры мены (бартера).
Российская хозяйственная практика отличается большим богатством. В ней наряду с куплей-продажей широко используются в качестве самостоятельных договоры поставки и контрактации сельскохозяйственной продукции. Однако это лишь внешнее видовое
богатство, не подкрепленное ни в теории, ни на практике глубоким
содержательным разнообразием.
Курс на создание рыночной экономики повлек изменения в законодательном регулировании товарных сделок в России. Под вли-
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]