Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерческое право России. Учебник
.pdf
8.2. Способы заключения торговых договоров
131
ние такого способа как единого и единственного противоречит потребностям практики, прежде всего коммерческой. Зарубежное
законодательство, как правило, не содержит столь жесткой регламентации. Так, согласно ст. 2204 Единообразного торгового кодекса США договор продажи может быть заключен любым способом, достаточным для того, чтобы доказать наличие соглашения.
Здесь имеет значение не только допускаемая законом многовариантность способов заключения договоров, но и связанное с этим безразличие к соблюдению какой-либо процедуры. Если нарушение
схемы оферта-акцепт и других предусмотренных ГК РФ правил заключения договора может повлечь признание договора незаключенным или недействительным, то в силу американского закона единственным последствием неподтвержденности наличия соглашения
будет отказ в судебной защите.
Порядок заключения договоров по схеме оферта-акцепт в самом общем виде закреплен в ст. 432449 ГК РФ. Согласно этим
нормам заинтересованная сторона направляет другой стороне ïðåä-
ложение о заключении договора. Предложение может адресоваться
конкретному лицу или неопределенному кругу лиц, но в этом случае оно должно содержать существенные условия договора. При отсутствии существенных условий такое обращение рассматривается
не как предложение о договоре, а как деловая информация, реклама.
Предложение о заключении договора связывает давшую его сторону, налагает определенную ответственность. Такая ответственность может состоять в обязанности возмещения денежных расходов при отказе от собственного предложения, если другая сторона
начала подготовку к исполнению договора и понесла определенные
затраты.
Предложение о договоре может делаться следующими основными способами:
1) направление другой стороне подготовленного проекта дого-
âîðà. Ранее действовавшие Положения о поставках продукции и товаров предусматривали высылку заинтересованной стороной двух
экземпляров проекта. ГК РФ не регулирует данный вопрос. Практика свидетельствует об удобстве и экономичности посылки двух
экземпляров проекта договора. Вместо посылки проекта договора
возможно направление к другой стороне уполномоченного представителя и совместное подписание ими проекта договора;
2) направление письма, телеграммы или иного отправления, со-
держащих предложение о договоре.
Глава 8. Заключение, изменение и расторжение торговых договоров132
В предложении о заключении договора может быть указано âðå-
мя для ответа. Следует постоянно учитывать эту возможность и
использовать ее, когда требуется ускорить решение вопроса о договоре. Если в назначенный лицом срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым и лицо вправе подыскивать себе
другого контрагента.
Когда в предложении не указано время для ответа, то в силу
ст. 441 ГК РФ ответ должен быть дан в течение нормально необходимого времени. Законодательной ориентировкой для определения
продолжительности срока может служить ст. 445 ГК РФ, которая
установила 30-дневный срок для ответа на предложение, когда заключение договора является обязательным. Поэтому по аналогии
можно придерживаться 30-дневного срока ожидания ответа, если
только иной срок не указан в самом предложении.
Договор считается заключенным, если вторая сторона возвра-
тила подписанный экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, факсограмму и т. п., подтверждающие согласие с предложением.
Сторона, получившая проект или предложение о заключении
договора, нередко соглашается заключить договор, но на иных условиях. Такие контрпредложения должны быть ею высказаны. Когда
договор заключается путем подписания составленного проекта, то
оправданным является порядок, который прежде был установлен Положениями о поставках продукции и товаров. Ими предусматривалось, что договор подписывается с отметкой перед подписью о наличии разногласий, т. е. перед подписью делается запись «с разногласиями». К возвращаемому экземпляру договора прилагается ïðî-
токол разногласий. Этот документ упоминается в ст. 445 и 528 ГК
РФ лишь по отношению к договорам, заключаемым в обязательном
порядке, и контрактам на поставку для государственных нужд, хотя
он может составляться по любым договорам. На практике он оформляется как сопоставительная таблица текстов предложения и ответа либо как изложение встречной редакции договорных пунктов.
Несоблюдение изложенного порядка может влечь отрицательные последствия для нарушителей. Целесообразно по аналогии применять данный порядок при заключении любых торговых договоров.
При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами, факсограммами и т. п. в даваемых ответах следует указывать
8.2. Способы заключения торговых договоров
133
вносимые контрпредложения, выделять их в тексте ответа. Во избежание осложнений работники договорной службы всегда обязаны сравнивать, сопоставлять текст посланного предложения и полученного ответа.
По правилам ГК РФ акцепт должен быть полным и безогово-
рочным. Даваемое согласие на заключение договора не допускает
расхождений с текстом предложения.
Зарубежная законодательная и внешнеторговая практика являются значительно более гибкими. Так, Венская конвенция 1980 г. в
ст. 19 различает содержащиеся в ответе дополнительные условия в
зависимости от их значимости. Установлено, что дополнения, касающиеся цены, количества, качества товара и некоторых других вопросов, считаются существенно изменяющими условия предложения.
Ответ с такими дополнениями рассматривается как предложение
заключить договор на иных условиях. Контрагент в необходимый
срок отвечает на эти предложения, в противном случае договор считается незаключенным.
Что касается дополнений по любым иным вопросам, то они признаются Венской конвенцией менее существенными. Если контрагент, получивший ответ с такими дополнениями, не заявит возражений против них, то дополнения считаются принятыми и вошедшими в контракт. Данное положение касается только внешнеторговых контрактов, заключаемых по правилам конвенции.
Особенностью, присущей зарубежному торговому законодательству, является «незеркальный акцепт». Судебная практика в рамках
торгового оборота признает допустимыми отступления от оферты,
если в оферте не запрещены соответствующие отступления и оферент не заявил своих возражений в разумный срок. Степень и порядок отступления от оферты по законодательству разных стран различны.
Во внутреннем российском обороте дело обстоит по-другому. В
силу ст. 443 ГК РФ ответ, содержащий иные условия по сравнению
с предложенными, не считается согласием заключить договор. Поэтому если агрофирма, получившая предложение о договоре на поставку огурцов, даст ответ, что заключить договор согласна, а огурцы будут отгружены зеленые, то такое подтверждение не признается акцептом. Оно рассматривается как встречное предложение заключить договор на новых условиях, как контроферта. Очевидно, что
подобный порядок непригоден для торгового оборота; он создает
массовые затруднения, сдерживает заключение договоров.
Глава 8. Заключение, изменение и расторжение торговых договоров134
В коммерческой практике сторона, получившая ответ о согла-
сии заключить договор, но на иных условиях, поступает одним
из следующих способов:
1) îíà может принять меры к урегулированию разногласий. Ста-
тьи 507 и 528 ГК РФ предусматривают этот способ действий лишь
для договоров поставки и закупки для государственных нужд, хотя
он актуален для всех видов торговых договоров. Рассмотрение разногласий проводится руководителями организаций с участием специалистов. Результаты переговоров оформляются протоколом со-
гласования разногласий, служащим приложением к договору, либо
составлением нового текста договора.
При невозможности переговоров, например, в случае отдаленного нахождения контрагентов, целесообразно направить другой
стороне письмо с мотивированным изложением причин, по которым ее предложения не могут быть приняты. Такие действия во многих случаях ведут к снятию контрагентом выдвинутых возражений,
к достижению единой позиции, способствуют установлению договорных отношений.
Урегулирование разногласий представляет собой участок договорной работы, заслуживающий особого внимания. Важно умение
вести переговоры: выбор узловых моментов, требующих согласования; умелая очередность их рассмотрения, определение предельных рубежей отхода; увязка «в одном пакете» требований к контрагенту и др.;
2) сторона дает письменное подтверждение на включение контр-
предложений в договор. Сообщение о таком согласии влечет признание договора заключенным на условиях, заявленных в качестве
разногласий;
3) поступившие возражения рассматриваются в качестве пред-
ложения заключить договор на новых условиях. Здесь субъекты как
бы меняются местами. Сторона, получившая ответ с возражениями, в свою очередь сообщает приемлемую для нее редакцию спорных условий. Это только один из вариантов действий лица на случай возникновения разногласий. Однако в ГК РФ он неосновательно закреплен как единственный, вопреки зарубежному положительному опыту и нашей собственной правовой традиции;
4) передает спор по условиям заключаемого договора на разре-
шение арбитражного или третейского ñóäà.
Передача разногласий на разрешение суда допустима в сле-
дующих случаях.
8.2. Способы заключения торговых договоров
135
Во-первых, когда сами стороны заключили соглашение о передаче спора по условиям заключаемого договора на разрешение суда.
Такая возможность допускается законом, но по статистике арбитражных судов подобных дел почти не встречается. Во-вторых, передача разногласий на разрешение суда предусматривается законом,
когда договор заключается в обязательном порядке. Число таких
случаев невелико.
Так, ст. 429 ГК РФ устанавливает, что при уклонении стороны
по предварительному договору от заключения основного договора
либо при отступлении от согласованных условий возможно обращение в арбитражный суд. Сторона, заявившая возражения против
дискриминационных условий публичного договора, вправе передать
спор на разрешение суда (ст. 426 ГК РФ). Статьи 528 и 529 ГК РФ
говорят о возможности обращения в арбитражный суд с разногласиями по обязательно заключаемому контракту, а также по договору поставки товаров для государственных нужд. Есть еще ряд случаев обязательного заключения договоров, но они не актуальны для
торгового оборота.
Когда законом или соглашением сторон предусмотрена передача возникших разногласий в арбитражный суд, то необращение в
суд с иском об урегулировании разногласий влечет признание договора незаключенным. Таким образом, если сторона получила ответ с разногласиями и не смогла или не пожелала их урегулировать
либо не обратилась в суд, когда была вправе это сделать, то договор признается незаключенным.
Один из серьезных недочетов современного законодательства
неурегулированность процедуры заключения долгосрочных договоров. Долгосрочные договоры вообще не упоминаются в ГК РФ,
хотя они представляют мощное правовое средство организации торговых и иных предпринимательских отношений. Они характеризуются более широким диапазоном возможностей, большими регулятивными способностями, нежели краткосрочные.
Более высокий эффект долгосрочных договоров создается за счет
возможности решения в них сторонами задач долговременного характера, которые не могут быть решены на основе годовых и иных
краткосрочных договоров. Длительные договоры сами по себе дают
значительный выигрыш за счет сокращения трансакционных издержек, обеспечения устойчивого получения прибыли. Однако главное
в них не просто срок действия, а включение обязанностей, для
Глава 8. Заключение, изменение и расторжение торговых договоров136
осуществления которых требуется несколько лет. Таковы обязанности освоения выпуска новых видов товаров с принципиально иными свойствами, улучшения качественных характеристик изделий,
внесения в них конструктивных усовершенствований и др. Для выполнения таких условий требуются производственные и технологические меры долговременного характера.
В порядке заключения долгосрочных договоров имеется ряд существенных особенностей. На Западе распространенной является
практика заключения двухуровневых договоров. Первый уровень
составляет рамочный (основной) договор. Рамочный договор заключается на продолжительный срок, и в нем урегулируются основные вопросы взаимоотношений, обычно не подлежащие изменению
в период действия обязательства. Условия, носящие изменяющийся характер, оставляются открытыми они подлежат урегулированию в отдельных договорах.
В рамочных договорах крайне важно определять, кто и в какие
сроки высылает проект отдельного договора, как и в какие сроки
сообщаются и урегулируются возникающие разногласия. Здесь можно предусматривать обязанность передачи споров по условиям отдельных договоров в арбитражный суд, устанавливая срок для этого. В рамочном договоре может быть предусмотрен молчаливый
акцепт поступившего проекта отдельного договора. Без определения таких вопросов основной договор становится неисполнимым.
Второй уровень отдельные договоры, заключаемые на соответствующие краткие периоды либо на поставку разовых партий товара. В отдельных договорах определяются условия, относящиеся
к особенностям деятельности в такие частные периоды. В России
все чаще применяется подобное построение отношений, ибо это экономично и юридически удобно.
Если сторона уклоняется от заключения договора, а закон либо
основной или предварительный договор предусматривают обязанность лица заключить договор, то может быть заявлен иск об обязании заключить договор. В основном или предварительном договоре должны быть определены существенные условия договора либо
указан порядок их определения. К исковому заявлению следует прилагать проект договора, второй его экземпляр высылается ответчику. При удовлетворении иска суд обязывает ответчика заключить
договор на условиях имеющегося проекта. До вынесения решения
по делу ответчик может заявить разногласия по проекту договора,
и суд обязан принять решение по спорным вопросам.
8.2. Способы заключения торговых договоров
137
Независимо от факта подписания ответчиком договора он считается заключенным на условиях проекта, имеющегося в судебном
деле. Это правило касается всех случаев понуждения к заключению
договора (по продажам с торгов, по выкупу приватизированного
имущества и др.).
С развитием торговой деятельности субъекты вырабатывают и
используют все новые способы установления торговых связей, в
наибольшей степени отвечающие потребностям торгового оборота.
Даже традиционные для гражданского права договорные процедуры приобретают разнообразные отличия, специфику при применении в торговых отношениях.
В зарубежной коммерческой практике широко распространен
такой способ заключения договоров, как принятие продавцом к
исполнению заказа покупателя. Согласно ему покупатель направляет продавцу письменный заказ на товары и от продавца не требуется подтверждения согласия на установление договорных отношений. Он обязан известить покупателя в определенный законом или
заказом срок лишь в случае частичного или полного отказа от исполнения заказа.
В США до 85% поставок товаров оптовиками в розничные торговые организации производится по принимаемым заказам. В советский период Положения о поставках продукции и товаров предусматривали принятие поставщиком к исполнению заказа покупателя как способ установления договорных отношений. Таким способом заключались многие миллионы договоров, каждый третий
договор на поставку, что свидетельствует о его удобстве и эффективности. В нынешнем ГК РФ указанный способ оказался потерян,
не получил закрепления. И это серьезный просчет, который замедляет товарное обращение.
Пункт 3 ст. 438 ГК РФ предусматривает особый случай признания договорных отношений установленными. Согласно названной
норме совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
В юридической литературе встречаются утверждения, что указанная норма фактически предусматривает возможность заключе-
Глава 8. Заключение, изменение и расторжение торговых договоров138
ния договора путем принятия продавцом к исполнению заказа покупателя. Такое мнение ошибочно. Принципиальное отличие здесь
в том, что в силу п. 3 ст. 438 ГК РФ товар должен быть отгружен
продавцом частично или полностью в пределах срока для акцепта,
причем при частичной отгрузке срок поставки остальной части товара остается неопределенным, тогда как при заключении договора
путем принятия заказа к исполнению товар подлежит отгрузке â ñðî-
ки, указанные в заказе. Это совершенно не сопоставимые друг с другом условия исполнения обязательств.
Фактически п. 3 ст. 438 ГК РФ регулирует казусную ситуацию,
что вообще неприемлемо для закона, ибо закон должен устанавливать общие правила, а не регламентировать отдельные встречающиеся случаи.
В соответствии с п. 2 ст. 438 ГК РФ молчание признается акцептом, если это вытекает из прежних деловых отношений сторон.
Судебно-арбитражная практика признает допустимыми соглашения
сторон о молчаливом акцепте проектов договоров, подлежащих заключению в следующие периоды.
Таким образом, сами стороны вправе заключить соглашение о
том, что последующие договоры будут оформляться путем молчаливого принятия продавцом к исполнению заказа покупателя. Óñ-
тановление подобного способа заключения договоров особенно значимо для сторон, связанных регулярными отгрузками товаров. При
этом важно обеспечить доказанность факта получения продавцом
заказа. Продавцу также должно быть предоставлено право в установленный срок (например, 10 дней) уведомить покупателя о полном или частичном отказе от исполнения его заказа.
Самостоятельным способом следует признать заключение договора в процессе проводимых сторонами переговоров. При переговорах содержание договорных условий может меняться многократно, и невозможно определить, кто внес соответствующее предложение и кто его принял. Попытки подвести этот способ под схему оферта-акцепт лишены смысла. Таким способом заключается
немалое число договоров, во внешней торговле почти 20%.
В качестве отдельного способа заключения договора можно назвать предусматриваемую законом возможность выдачи лицом
подписанного им установленного документа другой стороне. Согласно п. 2 ст. 887 ГК РФ простая письменная форма договора хранения считается соблюденной в случае выдачи хранителем покла-
8.3. Заключение договоров в сети Интернет
жедателю сохранной расписки или иного документа, подписанного
хранителем. В силу п. 2 ст. 940 ГК РФ договор страхования может
быть заключен вручением страховщиком страхователю на основании устного или письменного заявления последнего страхового полиса (свидетельства, сертификата, квитанции), подписанного страховщиком. Таким же образом заключаются договоры перевозки грузов. Это самостоятельный способ установления договорных отношений, который лишь искусственно можно подвести под схему
оферта-акцепт.
Из п. 3 ст. 438 ГК РФ вытекает возможность заключения торговых договоров путем оплаты покупателем присланного продав-
цом счета-фактуры на стоимость отгруженного товара. Продавец
обязан в 10-дневный срок выслать покупателю счет-фактуру, в котором указываются наименование отгруженного товара, его количество, ассортимент, цена, общая стоимость, дата отгрузки и другие
необходимые реквизиты. Оплата покупателем стоимости товара согласно счету-фактуре в соответствии со сложившейся практикой
создает завершенное договорное обязательство между сторонами.
В торговом обороте используется ряд других совершенно самостоятельных способов заключения договоров. Необходимость законодательного закрепления и развития разнообразных моделей
установления договорных отношений, диктуемая потребностями
коммерческой деятельности, предполагает их регламентацию в специальном кодифицированном акте Торговом кодексе РФ. Догматизм гражданского права препятствует развитию договорного
механизма в интересах коммерции.
139
8.3. Заключение договоров в сети Интернет
Бурно развивается в мире торговля, осуществляемая через
коммуникационные сети Интернет. Она получила вошедшее в
обиход название электронной торговли или электронной коммерции. Согласно публикуемым данным, каждый год объемы торгового оборота, осуществляемого через электронный рынок, увеличиваются на 3035%. Компьютеры и программное обеспечение становятся необходимыми инструментами торговли. По этим причинам
одним из приоритетов на ближайший период Правительством РФ
названо становление «новой экономики», включающей в себя развитие информационных технологий и Интернета.
Глава 8. Заключение, изменение и расторжение торговых договоров140
Основные достоинства сети Интернет возможность осуществлять все необходимые рыночные операции, совершать оптовые
и розничные закупки, в том числе без посредников, производить
расчеты с использованием электронных платежных документов,
специальных сетевых карт или электронными деньгами. Значительно повышаются оперативность и полнота получения коммерческой
информации, особенно во внешнеторговых отношениях, снижаются затраты в результате использования более дешевых средств коммуникаций.
Размещение полной информации о предлагаемых к продаже товарах на web-сайте снимает необходимость для организации-изготовителя или оптовой базы содержать специальное помещение и обслуживающий персонал. Это, в свою очередь, позволяет снижать
цены на продаваемые товары. Оперативность продаж обусловливается способностью сети Интернет обеспечивать обслуживание покупателей в любое время суток и дней недели. Расширяются возможности установления новых каналов сбыта.
Общепринятое понятие термина «электронная торговля» пока отсутствует. Согласно документам Всемирной торговой организации,
под электронной торговлей понимается производство, реклама, продажа и распространение товаров с использованием телекоммуникационных сетей. Встречается трактовка электронной торговли как
использования различных электронных средств (телефона, факса,
радиосвязи и др.) для совершения торговых сделок. Наряду с этим
электронной коммерцией предлагают считать осуществление любых
видов бизнеса с использованием электронных телекоммуникационных средств.
С учетом относительно низкой степени использования возможностей Интернета в нашей стране представляется более точным определение электронной торговли как купли-продажи товаров
через сеть Интернет.
Важным правовым актом, хотя и носящим рекомендательный
характер, является Типовой закон об электронной торговле, принятый 16.12.96 Комиссией ООН по праву международной торговли
(ЮНСИТРАЛ) и утвержденный резолюцией ООН от 30.01.97. Типовой закон не регулирует собственно торговую деятельность. Он
определяет требования к передаче коммерческой информации в форме сообщения данных.
В России, как и в других странах, отсутствует законодательный
акт, комплексно регулирующий электронную коммерцию. Отдель-
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]