Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерческое право России. Учебник
.pdf
12.4. Коммерческое поручение и агентирование
231
Агент обычно совершает для принципала большое число разнообразных операций, выполняя одновременно действия как юри-
дического, так и фактического характера. Все эти действия не
регламентируются детально в договоре, чтобы не ограничить оперативную самостоятельность агента. Определяются лишь основные
обязанности агента и необходимые результаты работы. Агентские
отношения в торговом обороте нередко носят продолжительный характер и оформляются долгосрочными договорами.
Агент, подобно поверенному или комиссионеру, должен исполнять поручение лично. Возложение исполнения обязательства на
субагентов допускается лишь с согласия принципала. Он обязан руководствоваться договором и указаниями принципала. Важным моментом коммерческого агентирования является возможность для
агента при отсутствии указаний принципала действовать в соответствии с обычаями торгового оборота.
Агент может действовать от своего имени или от имени
принципала. Для совершения действий от имени принципала (это
более распространенная модель отношений) кроме договора требуется доверенность. Стороной в сделках, совершенных от имени
принципала, признается принципал. В этих случаях в результате действий агента между продавцом и покупателем устанавливаются прямые договорные связи. Соответственно, в договоре подлежат урегулированию все условия, необходимые для реализационных сделок.
Агент не несет риска убытков по таким сделкам, поскольку все
права и обязанности устанавливаются для принципала. Однако агент
отвечает за ненадлежащее исполнение собственных обязанностей,
совершаемых непосредственно им действий: оформление документов, проверку товара и т. п.
В случае, когда в агентском договоре предусмотрены общие полномочия на совершение сделок от имени принципала, последний в
отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие
у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо
знало или заведомо должно было знать об ограничении полномочий агента. В соответствии с существующей практикой ограничения полномочий агента не могут касаться определения категорий
покупателей (продавцов) товара.
При заключении агентом договора от своего имени приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был
назван в сделке или даже вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. Поскольку сделка соверша-
Глава 12. Посреднические договоры в торговле232
ется за счет принципала, риск неисполнения обязательства третьими лицами, как и в договорах комиссии, ложится на принципала.
Требования из таких договоров к третьим лицам заявляются самим
агентом либо, если это предусмотрено договором, принципалом, которому агент переуступает права требования по сделке.
Право на получение агентом вознаграждения становится в
зависимость от результата, каковым признается выполнение агентом обязанностей, предусмотренных договором. Если в договоре не
определен порядок уплаты вознаграждения, то оно подлежит уплате в течение 7 дней с момента представления агентом отчета за прошедший период или за выполнение всего объема работ. К отчету
должны быть приложены необходимые доказательства расходов,
произведенных агентом в связи с исполнением договора. Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них
агенту в течение 30 дней со дня получения отчета. В противном случае отчет считается принятым принципалом. Расходы по выполнению поручения возмещаются агенту независимо от результата, если
иное не предусмотрено договором.
Отдельного упоминания требует торговое агентирование, осу-
ществляемое за рубежом. Утвержденный Международной торговой
палатой Типовой коммерческий агентский контракт (изд. 1991 г.
¹ 496) предусматривает, что торговый агент не совершает сделок,
если это специально не оговорено контрактом, а лишь подыскивает
возможного покупателя. В силу п. 2 ст. 182 ГК РФ лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок, не являются представителями. Договор с покупателем заключает сама организация, в интересах которой работает
агент. Торговое агентирование при отсутствии отношений представительства нередко именуется простым посредничеством. При-
влечение агентов активизирует продажи, позволяет избежать многозвенности торговых договоров, ведет к снижению трансакционных издержек.
Агент осуществляет деятельность на определенной территории.
Он должен обеспечить организацию продаж в соответствии с общими условиями договора купли-продажи, переданного ему фирмой. Агент и принципал могут договариваться об объеме продаж
на каждый год. Однако невыполнение согласованного минимума
продаж не рассматривается как нарушение со стороны агента. Агент
информирует принципала о конъюнктуре рынка, состоянии конкуренции на своей территории.
12.5. Другие виды посреднических договоров
Агент обязан убедиться в платежеспособности покупателя, чьи
заказы он передает принципалу. Агент имеет право на вознаграждение за все продажи товаров, совершенные принципалом в пределах действия контракта на обусловленной территории, а по законодательству Европейского союза даже в течение 6 месяцев по окончании контракта. Контракт может быть расторгнут по письменному заявлению любой из сторон.
К числу агентских относится договор транспортной экспедиции.
Однако услуги по этому договору оказываются не по поводу реализации товара, а в связи с процессом перевозки. Поэтому данный договор нельзя отнести к торгово-посредническим. Он входит в группу договоров, содействующих торговле, и должен рассматриваться
вместе с ними.
233
12.5. Другие виды посреднических договоров
Торговая практика уже давно привела к появлению договоров,
в которых обязательство купли-продажи дополняется условиями об
исключительном характере отношений сторон. Так, покупатель
принимает на себя обязанность приобретать определенные товары
только у своего продавца и не приобретать такие товары от других
продавцов. В свою очередь продавец обязуется не продавать соответствующие товары в данном регионе другим покупателям.
Подобные договоры наиболее широко используются во внешнеторговой практике и получили название дистрибьюторских кон-
трактов. Их применение регулируется Типовым дистрибьюторским
контрактом, подготовленным Международной торговой палатой
(изд. 1991 г. ¹ 518). Заключая такой договор, организация-дистрибьютор принимает на себя обязательство покупки товара иностранной фирмы в качестве ее монопольного импортера. Сторона, заключающая контракт с дистрибьютором, именуется продавцом или
грантором.
Дистрибьютор действует как фактический, а не юридический
посредник. Он приобретает и реализует товар от своего имени, за
свой счет по самостоятельно заключаемым договорам. Этим дистрибьютор отличается от комиссионера, поверенного или агента. Однако он одновременно обязуется оказывать продавцу услуги по сбыту товара, что делает данные отношения посредническими.
Глава 12. Посреднические договоры в торговле234
В дистрибьюторских контрактах устанавливается минимальное
количество товаров, которое дистрибьютор закупает у продавца на
год или иной период. Такая заданность объемов продаж важна для
планирования производства и отгрузок. Вместе с тем необходимым
условием договора является согласование дополнительных поставок товара по заказам дистрибьютора.
Дистрибьютор получает прибыль не только за счет разницы между ценой приобретения и ценой продаж товара. В договорах предусматривается также скидка с цены в пользу дистрибьютора за гарантированный сбыт товара. Предусматриваются меры поощрения
для дистрибьютора за превышение минимального уровня продаж.
Поскольку дистрибьютор выступает монопольным импорте-
ðîì, иностранный продавец обязуется не продавать свои товары для
сбыта на данной территории другим торговцам. Этим создаются преимущества для дистрибьютора, облегчаются возможности реализации получаемого товара.
Дистрибьютор призван способствовать увеличению продаж
товаров. Он обязуется прилагать все усилия для продвижения товара в соответствии с пожеланиями продавца и защищать его интересы. Для этого в контракте предусматривается, что дистрибьютор
обязан организовать сбытовую сеть товаров. В этих целях он может заключать субдистрибьюторские и иные договоры, например,
торгового агентирования. Дистрибьютор должен информировать
поставщика о своей деятельности, конъюнктуре рынка и состоянии
конкуренции в пределах оговоренной территории и др. Оказание
таких услуг носит обязательный характер наравне с основной операцией покупки товара. Эти устойчивые особенности взаимоотношений дают основания для отнесения дистрибьюторских контрактов к обязательствам посреднического характера.
Стороны могут условиться о проведении совместной рекламы
товаров, участии в оптовых ярмарках, выставках, презентациях. Расходы на эти цели распределяются соглашением сторон. Однако в
соответствии с практикой образцы изделий для ярмарок и выставок
предоставляются грантором, поскольку данная деятельность осуществляется в его интересах.
В контракте должны определяться условия, связанные с реализацией товара: о гарантийном обслуживании, ремонте, создании обменного фонда, послепродажном сервисе. При наличии условия о
гарантийном обслуживании должно предусматриваться создание у
дистрибьютора запаса комплектующих частей, которые предостав-
12.5. Другие виды посреднических договоров
235
ляются продавцом бесплатно. Расходы на гарантийное обслуживание по условиям контракта могут вычитаться дистрибьютором из
стоимости получаемых товаров.
Во внутреннем обороте дистрибьюторским контрактам соответствуют договоры об исключительной продаже товара. Заключая
такие договоры, оптовые и розничные торговые организации становятся распространителями товаров, приобретаемых ими от изготовителей или головных сбытовых фирм. При выработке содержания таких договоров стороны заимствуют пригодные для внутреннего оборота положения Типового дистрибьюторского контракта, а
также учитывают имеющийся опыт соответствующих отношений.
Условие об исключительном характере отношений сторон нередко предусматривается не только в договорах купли-продажи, но
также и в посреднических договорах. Так, возможность установления условий об исключительности отношений закреплена ст. 990 и
1005 ГК РФ для договоров комиссии и агентирования.
Рассмотрение проблематики торгового посредничества свидетельствует о неудовлетворительной законодательной регламентации
многих возникающих здесь вопросов. Без четкой правовой основы
невозможно улучшить организацию товарного обращения. Именно
поэтому необходим Торговый кодекс России, призванный урегулировать в комплексе и на более качественном уровне указанные важные виды отношений.
Литература
1. Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие.
Ì., 2004.
2. Завидов Б. Д. Договоры посреднических услуг. М., 1997.
3. Крылов С. Стороны в договоре поручения // Хозяйство и право. 1999.
¹ 8.
4. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности / Под
ред. А. С. Комарова. М., 2001.
5. Рябиков С. Ю. Агентские соглашения во внешнеэкономических свя-
çÿõ. Ì., 1992.
6. Суханов Е. А. Агентский договор // Вестник ВАС РФ. 1999. ¹ 1.
ГЛАВА 13
Договоры, содействующие торговле
13.1. Виды договоров, содействующих торговле
Коммерческое право может претендовать на положение отрасли частного права, если наряду с собственно торговой деятельностью оно также регулирует отношения, обслуживающие торговлю,
комплексно организует их.
В числе договоров коммерческого права в качестве особой классификационной группы принято выделять договоры, содействую-
щие торговле.
В данную группу включаются не только договоры хранения, перевозки, страхования, как это было в дореволюционном торговом
праве. Развитие торгового оборота привело к появлению новых видов договоров, в том числе на проведение маркетинговых исследований; оказание разнообразных рекламных услуг; предоставление
и обработку коммерческой информации и др.
Договоры рассматриваемой группы имеют не только торговое,
но и общегражданское значение. Относительная доля их применения в собственно торговых и в гражданских отношениях различна
для разных видов договоров. Так, договоры на проведение маркетинговых исследований, транспортное экспедирование обслуживают преимущественно потребности торговли. Что касается договоров на распространение рекламы, предоставление информации, хранение и страхование, то они помимо торговли применяются в других сферах предпринимательства, а также в отношениях с участием граждан.
Некоторые из этих договорных видов, например, договоры страхования, перевозки грузов, транспортной экспедиции, возникли в
коммерческом праве и были заимствованы у него правом гражданским. В данном случае имеется необходимость выделения их коммерческо-правовой специфики.
13.2. Договоры на проведение маркетинговых исследований
Применение договоров данной группы в торговой сфере отличается определенными особенностями, получающими закрепление
в законодательстве и обычаях делового оборота. Данный процесс
получил название «коммерциализации» соответствующих договорных институтов. Для учебной дисциплины и науки коммерческого
права первоочередное значение имеет выявление и познание особенностей применения соответствующих договоров в торговом обороте, их роль в содействии торговле, пути повышения эффективности их использования в интересах развития товарного рынка.
237
13.2. Договоры
на проведение маркетинговых исследований
Договоры на проведение маркетинговых исследований в
силу их чрезвычайной значимости для коммерческой деятельности
и предпринимательства в целом требуют первоочередного рассмотрения.
Маркетинговые исследования получили за рубежом широчайшее
распространение. По данным западной печати, в развитых странах
в маркетинговой деятельности занято более 1/4 работников хозяйственной сферы. По американской статистике, затраты на маркетинг
составляют до 50% конечной цены многих видов товаров.
В его современном виде маркетинг возник в США после Великой депрессии 19291932 гг. Именно маркетингу принадлежит
главная роль в устранении кризисов перепроизводства, в снятии казавшейся неразрешимой проблемы несбалансированности между
производством и потреблением.
Маркетинг предполагает общее изменение идеологии хозяйствования. До 30-х годов прошлого века предприниматели исходили из
верховенства производства, т. е. сначала изготавливали товар, а затем прилагали всевозможные усилия, чтобы его продать. С 1950-х
годов господствующей стала концепция маркетинга, которая требует первоначального определения запросов в товаре и выявления
круга потребителей и лишь затем изготовления необходимых товаров. Общая цель маркетинга в том, чтобы производить лишь то и
столько, что безусловно будет продано. Всеобщее следование этому требованию позволило полностью исключить кризисы перепроизводства.
Глава 13. Договоры, содействующие торговле238
В современных условиях маркетинг стал обязательным этапом
любой производственной и торговой деятельности, приобрел комплексный характер. Он не только обеспечивает приспособление производства к запросам покупателей, но также включает в себя разработку способов стимулирования сбыта, активизации продаж. В специальной литературе под маркетингом понимаются самые различные приемы, методы рыночной работы. Вместе с тем подобных мер,
рассчитанных на собственные усилия продавцов, совершенно недостаточно, поскольку производственные и торговые фирмы сами не
в состоянии осуществлять необходимые исследования товарных
рынков. Это под силу только специализированным маркетинговым
организациям, выполняющим такую работу на основе заключаемых
договоров.
Правовое регулирование маркетинговых отношений существует в виде документов зарубежных общественных организаций, имеющих значение обычаев торгового оборота. Здесь следует назвать
подготовленный Международной торговой палатой и Европейской
организацией маркетинговых исследований и исследований общественного мнения (ЕСОМАР) Международный кодекс по практике
маркетинговых и социальных исследований (изд. 1976 г.). Первым
значительным научным трудом по правовым проблемам маркетинга является книга Е. В. Измайловой «Правовое регулирование маркетинга»1.
Отказ от централизованного планирования производства и распределения товаров предполагает взамен предоставление производителям инструментов, обеспечивающих точное определение того,
каких и сколько нужно изготавливать товаров, с кем налаживать договорные связи. Необходимы правовые и организационные средства,
позволяющие перестроить производство под сбыт, под продажу.
Инструментом решения данной задачи служит договор на маркетинговые исследования.
Можно дать следующее определение этого договора. Ïî äîãî-
вору на проведение маркетинговых исследований исполнитель
обязуется в соответствии с заданием заказчика провести исследование возможностей продаж соответствующего товара и передать заказчику полученный результат, а заказчик обязуется
принять результат исследования и оплатить стоимость работ.
1
Ñì.: Измайлова Е. В. Правовое регулирование маркетинга. М., 2002.
13.2. Договоры на проведение маркетинговых исследований
239
В России отсутствует правовая база маркетинга, что создает
сложности для развития современного рынка и внедрения новых
способов хозяйствования. На практике анализ возможностей сбыта
обычно подменяют услугами по поиску покупателей для определенной партии товара. Большинство договоров на маркетинг фактически
являются договорами на маклерские услуги, т. е. подыскание для
продавца покупателей его товара. В результате наши производственники работают вслепую, с завязанными глазами; в стране не используется значительная часть производственных мощностей, поскольку организации-изготовители не в состоянии выявлять реальный покупательский спрос и переходить на выпуск необходимых товаров.
В Программе «Структурная перестройка и экономический рост
в 19972000 годах», утвержденной постановлением Правительства РФ от 31.03.97 ¹ 360, указывается на неразвитость маркетинговых служб, слабое знание запросов потребителей и, как следст-вие
этого, неспособность российских предприятий к полноценному
сбыту своей продукции на внутреннем и внешнем рынке. В качестве одного из направлений содействия экономическому росту Программа предусматривает развитие системы маркетинга. Необходимым условием развертывания в стране маркетинговых исследований является преобразование существующих ныне псевдомаркетинговых фирм в подлинные маркетинговые исследовательские центры и увеличение их числа с тем, чтобы обеспечить постоянное
выполнение заказов производственных и оптовых торговых организаций на проведение маркетинговых изысканий.
ГК РФ не упоминает договор маркетинга. Поэтому при заключении таких договоров стороны должны руководствоваться общими установлениями о договорах. Необходимо также учитывать положения Международного кодекса по практике маркетинговых и социальных исследований и накопленный позитивный опыт.
Интересен вопрос о классификации маркетинговых договоров.
В юридической литературе их нередко относят к договорам на оказание услуг, что нельзя признать верным. Маркетинговые договоры принадлежат к типу договоров на выполнение работ. Результатом проведения маркетингового исследования является подготовленный исполнителем и содержащий необходимые данные отчет,
который, в свою очередь, может быть предметом торговых сделок.
Договор маркетинга однотипен с договором на выполнение проектных и изыскательских работ. Их различия определяются сферой
Глава 13. Договоры, содействующие торговле240
применения, методами выполнения и характером результата исследований. Если договор на выполнение проектных и изыскательских
работ применяется в сфере капитального строительства, землеустройства и т. п., то договор на проведение маркетинговых исследований в области производства товаров и их реализации.
Для сторон важно конкретно и четко определить задачи маркетингового исследования. Расплывчатое или неправильное определение задачи может повлечь значительные расходы, не дав желаемого результата. Поэтому в большинстве случаев заключению маркетингового договора должно предшествовать составление задания
на проведение исследования. Заказчик зачастую не в состоянии
сформулировать требующую решения задачу, для него существуют
лишь хозяйственные проблемы, состоящие в затруднительности
сбыта товара или в падении продаж. Поэтому более продуктивно,
когда задание разрабатывается самим исполнителем при участии
заказчика и утверждается последним.
Задание должно включать:
1) направление и цели исследования, т. е. общую формулировку
задач, которые должны быть решены;
2) определение методов исследования: наблюдение, эксперимент,
опросы, экспертные оценки и др.;
3) масштабы изучения материала;
4) допустимые величины погрешностей и другие требования.
Разработка задания позволяет определить трудоемкость, сроки
исполнения и стоимость самого маркетингового исследования. Нередко при разработке задания выясняется, что затраты на исследование превысят ценность их результата, что влечет отказ заказчика
от продолжения отношений. Поэтому разработку проекта задания
целесообразно оформлять самостоятельным договором на оказа-
ние консультационных услуг с отдельной оплатой.
В самом договоре маркетинга должен быть определен его ïðåä-
ìåò. Это наименование работы с отсылкой к заданию на проведение. Должны быть указаны руководящие документы, в соответствии с которыми выполняется работа. Таково, прежде всего, задание на проведение маркетингового исследования, а когда сторонами установлены этапы проведения, то также программа выполне-
ния работ с указанием содержания, частных сроков и результатов
каждого этапа.
Устанавливается общий срок выполнения работ, порядок сдачи
работ, требования, предъявляемые к отчету исполнителя. В догово-
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]