Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерческое право России. Учебник
.pdf
12.3. Договор коммерческой комиссии
221
Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В
противном случае покупка признается принятой комитентом. Если
комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет,
комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки.
Особый случай представляет реализация товара на условиях более выгодных, чем предусмотрено поручением. По российскому законодательству (ст. 992 ГК РФ) дополнительно полученная сторонами выгода делится сторонами поровну, если иное не предусмотрено договором комиссии. По законодательству ряда западных стран
в таких случаях вся выгода поступает комитенту как собственнику
товара.
В литературе о договоре комиссии рассматриваются в основном
условия этого договора, вытекающие из положений закона. Однако
для коммерческой комиссии не менее важно определение общетор-
говых условий, касающихся поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, о сроках продажи и передачи, о
допустимом снижении цены, о требованиях к маркировке товара и
тары, о сопроводительной документации. Здесь имеется много важных моментов.
Значительно отличаются по содержанию договоры в зависимости от того, передается ли реализуемый товар комиссионеру или с
товаром работает сам комитент, действующий во исполнение сделок комиссионера. С учетом этого обстоятельства сторонам приходится определять способ транспортировки, пункт отгрузки или доставки, согласовывать транспортные реквизиты, порядок прохождения таможенных процедур и другие вопросы. При передаче товара комиссионеру он одновременно становится хранителем и отвечает за целостность товара. На него может возлагаться страхование
сохранности товара.
В коммерческой сфере комиссионеры нередко привлекают для
реализации товаров другие организации субкомиссионеров. При
заключении договора с субкомиссионером комиссионер остается
ответственным перед комитентом по всем предусмотренным в соглашении между ними обязательствам.
Товар, поступивший к комиссионеру для продажи, остается собственностью комитента. Учет такого товара и вырученных от его
продажи денежных сумм ведется на отдельных счетах. На этот то-
Глава 12. Посреднические договоры в торговле222
вар и денежные средства комитента не может быть обращено взыскание по собственным долгам комиссионера.
Совершение сделок за счет комитента влечет обязанность комиссионера передать комитенту имущество или деньги, полученные от
третьего лица по сделке. Вместе с тем комиссионер может оставить
в своей собственности средства, передача которых не предусматривается законом и договором. Таковы, например, суммы неустоек,
взыскиваемых комиссионером с третьих лиц за неисполнение ими
обязательств по сделке. Комитент не может претендовать на эти
средства, поскольку не является стороной в договоре с третьими лицами.
Выгода комиссионера состоит в получении комиссионного воз-
награждения. Его размер традиционно устанавливается в виде про-
цента от цены продажи (покупки) товара. Если стоимость проданного товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение может выплачиваться по каждой части. В силу ст. 991 ГК РФ
если порядок выплаты договором не определен, то вознаграждение
уплачивается после полного исполнения договора комиссии, т. е. получения комитентом средств за весь товар. Вознаграждение выплачивается и в том случае, если договор не был исполнен по причинам, зависящим от комитента. Когда договор комиссии исполнен
частично, комиссионер может требовать уплаты вознаграждения
лишь пропорционально выполненному поручению.
Комиссионер имеет право также на возмещение ему всех не-
обходимых расходов, которые он понес. Такие расходы связаны с
транспортировкой, выгрузкой, переоценкой, страхованием, если оно
предусмотрено. Вместе с тем комиссионер не вправе требовать уплаты ему вознаграждения как хранителю товара, возмещаются лишь
затраты по хранению. По принятой практике в расходы не включается заработная плата персоналу, которая выплачивается из вознаграждения, получаемого за исполнение договора.
В случае возложения на комиссионера обязанности оказания дополнительных услуг комитенту (проведение маркетинговых исследований, рекламных мероприятий, осуществление предпродажной
доработки товаров, сервисного обслуживания покупателей и т. п.)
плата за такие услуги должна определяться в договоре отдельно к
ставке комиссионного вознаграждения.
Выплата вознаграждения обусловливается представлением комиссионером комитенту отчета об исполнении поручения и передачей всего полученного по договору комиссии. Комитент, име-
12.3. Договор коммерческой комиссии
223
ющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если договором не
установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым.
Для обеспечения выплаты вознаграждения и затрат ст. 997 ГК
РФ предусматривает право комиссионера на односторонний вы-
чет своей доли из сумм, поступивших для комитента. Вычет отличается от удержания, предусмотренного ст. 359 и 360 ГК. Реализация удерживаемого имущества допускается в порядке, установленном для реализации залогов, т. е. по решению суда. Вычет своей
доли неизмеримо более действенный способ обеспечения интересов комиссионера.
Договор коммерческой комиссии широко используется в России
для реализации импортируемых товаров, что обусловливается недостатком оборотных средств у торговых фирм и трудностью получения банковского кредита. Договор комиссии нередко применяется для определения перспектив сбыта новых, нетрадиционных видов товаров.
Как уже было сказано, во внешнеторговых отношениях договор
комиссии именуется консигнационным. Договоры консигнации в
определенной степени регулируются Типовым коммерческим агентским контрактом, разработанным Международной торговой палатой (изд. 1991 г. ¹ 469) и Руководством по составлению коммерческих агентских контрактов (изд. 1983 г. ¹ 410). В них также регламентируются отношения по консигнации, даются рекомендации
по составлению консигнационных контрактов.
В режиме консигнации продажа товаров осуществляется с êîí-
сигнационного склада посреднической организации, получающей
товар от импортера (консигнанта). Договором на консигнатора возлагается более широкий круг обязанностей, чем во внутреннем торговом обороте. Консигнатор должен принять товар от транспортной организации, а в случае несохранности получить коммерческий
акт и добиться возмещения потерь от перевозчика, выполнить таможенные процедуры, уплатить сборы, пошлины и акцизы, вывезти товар на свой склад, осуществлять его хранение и организовать
сбыт покупателям.
В договоре устанавливается, может ли консигнатор продать весь
товар сразу или реализовать его частями. При необходимости поддержания запасов товара на складе этот товар хранится в процессе
реализации от 1 года до 5 лет. В договоре распределяются расходы
Глава 12. Посреднические договоры в торговле224
по хранению товара, может предусматриваться необходимость страхования товаров, консервации непроданных товаров.
Со своей стороны консигнант обеспечивает консигнатора технической документацией на товар, сертификатом соответствия, рекламными материалами. Он в необходимых случаях проводит обучение сотрудников организации-консигнатора, предоставляет своих квалифицированных специалистов для участия в переговорах с
покупателями и в подготовке заключаемых консигнатором договоров с третьими лицами.
Стоимость товара перечисляется консигнанту частями по мере
реализации. Непроданный в согласованный срок товар подлежит
возврату по указанию консигнанта. В договор может включаться условие об обязанности консигнатора в случае необеспечения продажи в установленный срок самому оплатить консигнанту полную стоимость товара, т. е. выкупить его. Этот прием внешнеторговой комиссии, обусловленный сложностями возврата товара за рубеж, может применяться и во внутреннем обороте.
Последствия неисполнения комиссионером обязанностей по продаже товара могут предусматриваться в договоре или определять-
ся последующими соглашениями. Помимо обязанности выкупа нереализованного товара возможны и другие решения вопроса о судьбе
товара, например, возврат нереализованного товара комитенту; передача товара для продажи другому комиссионеру; продажа всей
партии с торгов в аукционном порядке; распродажа по ценам, устанавливаемым для уцененных товаров.
Нечетко урегулирована законом и теоретически не разработана
проблематика ответственности комиссионера в торговом обороте.
Здесь следует выделять три группы оснований ответственно-
сти комиссионера перед комитентом:
1) ответственность комиссионера за допущенные нарушения ус-
ловий договора комиссии. В случае неисполнения или ненадлежа-
щего исполнения договора комиссии комиссионер отвечает по общим правилам ответственности для предпринимательских организаций;
2) ответственность комиссионера за неисполнение сделки тре-
тьим лицом, т. е. за нарушение заключенной им сделки со стороны
третьего лица.
Важной особенностью отношений по договору комиссии является то, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьими лицами. Такое может иметь место, в част-
12.3. Договор коммерческой комиссии
225
ности, когда товар продан покупателю на условии последующей оплаты, а платеж от покупателя не поступил. Подобные ситуации актуальны для коммерческой комиссии, в особенности для консигнации. Здесь риск возможных убытков ложится на комитента.
Поскольку договоры с третьими лицами заключаются комиссионером от своего имени, а риск их неисполнения несет комитент,
то для заявления комитентом требования к третьим лицам комис-
сионер обязан передать комитенту права требования к третьим
лицам. С учетом этого в комиссионных договорах можно заранее
предусматривать уступку комитенту прав требования к третьим лицам, а также указывать сроки для передачи комиссионером необходимых документов комитенту для предъявления иска к третьим лицам. Если уступка права не производилась, то иски к покупателям
заявляет сам комиссионер как кредитор по договорам.
Закон делает изъятия из общего правила о риске неисполнения
сделок третьими лицами. ГК РФ предусматривает возможность комиссии на условии делькредере (от итал. del credere на веру). В
этом случае комиссионер принимает на себя ручательство за поступление имущества или платежа от третьего лица, которому товар передается до оплаты. Согласие о деятельности на условии делькредере должно быть специально оговорено в договоре комиссии. При
совершении сделок в режиме делькредере комиссионер несет больший риск, поэтому размер получаемого им вознаграждения выше,
чем при обычной комиссии. Во внешнеторговых отношениях плата
за комиссию на условии делькредере обычно вдвое выше вознаграждения за обычную комиссию.
ГК РФ воспринял из зарубежного законодательства еще одно
правило, касающееся ответственности комиссионера. Ответственность за третьих лиц может быть возложена на комиссионера, если
он не проявил необходимой осмотрительности при выборе контра-
гента по сделке. Осмотрительность предполагает проверку законности создания и наличие регистрации юридического лица, выступающего контрагентом, выяснение полномочий лиц, действующих
от имени организации, поверку платежеспособности покупателя, его
деловой репутации. В случае неисполнения обязательства третьим
лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что он проявил
надлежащую осмотрительность при выборе этого контрагента;
3) наконец, ответственность комиссионера за такие действия,
которые повлекли для комитента невозможность получить воз-
мещение убытков от третьего лица за нарушение им обязательства
Глава 12. Посреднические договоры в торговле226
по заключенной сделке. В ГК РФ, несмотря на высокую актуальность данной ответственности, она не предусмотрена.
Достаточно четко эти вопросы были решены в п. 10 Основных
условий регулирования договорных отношений при осуществлении
экспортно-импортных операций, утвержденных постановлением
Совета Министров СССР от 25.07.88 ¹ 888. Согласно названной
норме комиссионер несет ответственность, если нарушения со стороны третьего лица имели место по причинам, зависящим от комиссионера, а также при утрате по вине комиссионера возможности получения сумм от третьего лица. Такие дополнительные основания
ответственности комиссионера следует предусматривать в договоре комиссии, в том числе путем отсылки к п. 10 названных Основных условий как факультативно применяемому акту.
Что касается обязательств перед контрагентами по заключенным
сделкам, то комиссионер несет ответственность за их неисполнение
или ненадлежащее исполнение в общем порядке. Условие о действиях «за счет комитента» не освобождает комиссионера от ответственности за допущенные нарушения. Лишь в случае несостоятельности (банкротства) комиссионера и недостаточности его имущества
для погашения долга ответственность в недостающей части может
быть возложена на комитента.
Комитент вправе в любое время отменить данное комиссионеру
поручение. Это означает предусмотренную законом возможность
одностороннего отказа от договора. В случае отказа от договора комитент обязан возместить комиссионеру лишь фактически понесенные им затраты.
В отношении комиссионера действуют иные правила. Комиссионер вправе односторонне отказаться от исполнения обязательства
при наличии условия об этом в договоре либо если договор заключен без указания срока его действия. При досрочном расторжении
договора в одностороннем порядке комиссионер должен уведомить
комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если
иной срок уведомления не предусмотрен договором.
12.4. Коммерческое поручение и агентирование
Слово поручение по-латыни звучит как «комиссия» (точнее
«комиссио»). Однако в практике договор поручения сформировался как самостоятельный вид, отличный от комиссионного договора.
12.4. Коммерческое поручение и агентирование
227
Согласно ст. 971 ГК РФ поручение это договор, в силу ко-
торого одна сторона поверенный обязуется совершить от
имени и за счет другого лица доверителя определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной
поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
Договор поручения, как и договор комиссии, направлен на предоставление юридических услуг. Вместе с тем поверенному приходится наряду с юридическими совершать определенные фактические, предметные действия, однако это не меняет природы обязательства. Видовая сущность каждого договора определяется его основной целью, а не сопутствующими моментами. Поскольку выполнение одних лишь фактических действий не обеспечивает достижение
цели поручения, то основным в нем приходится признавать юридические обязанности поверенного.
Договоры поручения приобретают все большее распространение
в коммерческой сфере, где на их основе совершаются разнообразные торговые сделки. В торговом предпринимательстве поручение
характеризуется особыми чертами, постепенно обособляясь в самостоятельный вид договора. Для учета специфики такого договора
используется термин «коммерческое поручение».
В практике широко применяются как разовые, так и долгосрочные или постоянные поручения на совершение торговых сделок.
Здесь в качестве поверенных выступают торговые и иные представители. Подобную работу ведут различные посреднические фирмы,
заключающие договоры от имени и за счет доверителя. Такую деятельность осуществляют индивидуальные предприниматели: торговые и финансовые брокеры, маклеры.
Содержание прав и обязанностей поверенного определяется рядом документов, прежде всего договором поручения. В нем
указываются содержание необходимых юридических действий, сроки их исполнения, размер и порядок уплаты вознаграждения.
Поскольку работники организации-поверенного вступают в отношения с третьими лицами, они обязаны подтвердить наличие полномочий на совершение действий от имени доверителя. Поэтому
кроме договора поверенному зачастую необходима еще и доверенность, которую обязан выдать доверитель (п. 1 ст. 975 ГК РФ).
Надлежит разграничивать случаи, когда для совершения действий от имени доверителя достаточно ссылки на договор поручения, а когда требуется еще и доверенность. Доверенность обычно
необходима для заключения договоров и совершения действий с то-
Глава 12. Посреднические договоры в торговле228
варными ценностями, деньгами доверителя, оформления ценных
бумаг. Доверенность конкретизирует и уточняет объем полномочий
поверенного, его права и обязанности.
Имеется еще один регулятор, который наряду с договором и доверенностью определяет права и обязанности поверенного. Статья
973 ГК РФ устанавливает, что поверенный выполняет данное ему
поручение в соответствии с указаниями доверителя. Такие указания обычно даются в ходе исполнения договора, они могут быть устными и письменными. В договоре необходимо определять порядок фиксирования даваемых доверителем указаний, их подтверждения. Данное условие чрезвычайно актуально именно для договоров коммерческого поручения.
Указания позволяют в интересах доверителя оперативно корректировать первоначальные условия договора. По этим причинам закон устанавливает приоритет указаний доверителя над другими
документами. В силу ст. 973 ГК РФ поверенный считается надлежаще исполнившим свою обязанность, если он совершил порученные действия в полном соответствии с указаниями доверителя. При
этом в законе говорится об указаниях, а не собственно о договоре
поручения.
Для торговых отношений п. 3 ст. 973 ГК РФ устанавливает, что
поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, доверителем может быть предоставлено право отступать от его
указаний без предварительного запроса об этом. Коммерческий
представитель обязан в разумный срок лишь уведомить доверителя
о допущенных отступлениях, к тому же если иное не предусмотрено договором поручения.
Указания доверителя в отношении условий продажи (покупки)
товаров могут касаться цены, количества, качественных показателей товара, сроков отгрузки, гарантий платежа и т. п.
Закон обязывает поверенного сообщать доверителю по его требованию сведения о ходе исполнения поручения. Поверенный должен без промедления передать доверителю все полученное в связи
с исполнением поручения: товары, денежные суммы, ценные бумаги, подписанные оригиналы договоров и иные документы, удостоверяющие возникновение обязательств в результате действий поверенного.
Договор поручения исполняется не только в интересах, но и за
счет доверителя. Поэтому в обязанности доверителя входит воз-
мещение поверенному всех расходов в связи с исполнением пору-
12.4. Коммерческое поручение и агентирование
229
чения. Это могут быть как прямые расходы по оплате стоимости приобретенного товара, так и иные необходимые затраты: оплата проезда, телефонных переговоров, печатания и удостоверения документов и др.
Общепринятая практика исходит из того, что поверенный не должен вкладывать в чужое дело собственные деньги. Поэтому доверитель обязан заранее обеспечить его средствами для исполнения
поручения, выдав ему необходимый аванс. Окончательные расчеты
производятся при сдаче исполнения.
Для договоров коммерческого поручения выплата вознаграждения является обязательной, если только сторонами не оговорен его
безвозмездный характер. При неуказании в договоре размера вознаграждения он определяется по правилам ст. 424 ГК РФ. В целях
стимулирования деятельности поверенного в договорах коммерческого поручения целесообразно предусматривать, что в случае продажи (приобретения) товара по более выгодной цене дополнительно полученная выручка распределяется между доверителем и поверенным поровну или в иной пропорции.
Договор поручения носит доверительный характер. С учетом
этого ст. 977 ГК РФ устанавливает, что доверитель вправе отменить
поручение, а поверенный отказаться от договора. Об одностороннем отказе от договора стороны обязаны заявить за 30 дней или
в иной предусмотренный договором срок. Право участников на отказ от договора носит безусловный характер, отказ не требует своего обоснования. Более того, закон объявляет ничтожными соглашения о недопустимости отказа от договора поручения.
Доверитель, отменивший поручение, обязан возместить издержки поверенного и выплатить ему часть вознаграждения соразмерно
выполненной работе. Обычно в зачет таких затрат идет уплаченная
сумма аванса. Поверенный, со своей стороны, должен заблаговременно известить доверителя об отказе вести его дело, чтобы не создать затруднений для последнего.
Агентские договоры были распространены в стране до октябрьского переворота и в период нэпа и назывались «агентурными соглашениями». В 1920-х гг. издается ряд законодательных актов о
торговом агентировании. Однако ГК РСФСР и Основы гражданского законодательства от 31.05.91 не содержат упоминания об агентском договоре.
Развитие торгового оборота потребовало создания специальных
договорных институтов, которые содействовали бы установлению
Глава 12. Посреднические договоры в торговле230
связей между субъектами торговли, не создавая вместе с тем договорных цепочек по продвижению товара. Этим целям служат, в частности, агентские договоры.
Согласно ст. 1005 ГК РФ по такому договору одна сторона
агент обязуется совершить по поручению другой стороны
принципала юридические и иные действия от своего имени и
за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Â çà-
рубежной практике допускается возможность для агента действовать в интересах принципала, не называя имени этого принципала
в целях сохранения коммерческой тайны.
К агентским отношениям в зависимости от того, от чьего имени
(принципала или агента) совершаются сделки, помимо норм гл. 52
ГК РФ «Агентирование» субсидиарно применяются нормы ГК РФ
о договорах комиссии и поручения. Отдельные виды агентирования
(финансовое, судовое и др.) регулируются также специальными законами.
В юридической литературе высказываются суждения об агентировании как о гибриде договоров поручения и комиссии. Такие
взгляды неверны. Агентский договор не просто объединяет, но он
расширяет возможности договоров комиссии и поручения, трансформируясь в самостоятельный договорный вид. Агентские договоры очень богаты по своим регулятивным возможностям. В зарубежной практике сформировалось и устойчиво применяется более
ста подвидов агентских договоров.
В России возможности этого договора пока используются довольно слабо, хотя некоторые самостоятельные его подвиды уже сложились: финансовое, судовое, страховое, туристическое агентирование, риэлтерство и др. Та же транспортная экспедиция, которую
цивилистика пока четко не классифицировала это агентский договор.
Развитие агентирования вызвано важными потребностями торгового оборота. Агентские договоры позволяют выделить из общего состава деятельности какие-то сложные обязанности, требующие
профессиональной подготовки и опыта, и поручить их выполнение
агентским фирмам. Последние в силу специализации способны выполнить порученные им операции экономичнее и качественнее. Возложение принципалом постоянных или разовых заданий на агентов,
находящихся в других регионах, освобождает от необходимости создания там филиалов.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]