Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:История и философия науки. Книга 4. История и философия экономической науки. История и философия права. История и философия исторической науки. Учебно
.pdf
Гл. 2. Особенности и этапы развития философии права
171
Естественно-правовой теорией было положено начало развитию
ценностных критериев в праве, возникновению множества оснований оценки права, его соответствию требованиям времени. Таковы солидаристское и социалистическое правопонимание.
Критика естественного права. В период революционных изменений в XVIII в., в пылу критики основ традиционного общества естественно-правовое правопонимание вело к абсолютизации
благотворной роли гражданских прав и свобод. В XIX в., однако,
выяснилось, что просветительские нереализованные идеи гражданского общества и прав гражданина привлекательны только в сравнении с истоками права в эпоху абсолютизма и тирании. В XIX в.
стало очевидным, что естественное право является мифологемой.
С ее помощью успешно развивалась критика общества сословного
разделения и абсолютной монархии, но идеализировались ожидаемые блага. Ограниченность теории естественного права заключалась также в том, что правовые ценности выводились из абстрактных идеалов. Жизнь показала, что сами по себе гражданские права, если они абсолютизируются, открывают перспективы и путь не
к обществу справедливости, но к экономическим благам меньшинства, смене типа экономически господствующего класса.
С превращением прав и свобод в нормативно-правовую основу
общества, развитием рыночной экономики феодалы как класс стали слабеть и исчезать, появилась буржуазия, новый жесткий в эксплуатации масс класс. Возник огромный класс пролетариев. Теневые стороны капитализма, ничем не ограничиваемая социальная
агрессивность буржуазии, правовая и социальная незащищенность
работников наемного труда – все это стало социальным истоком
новой волны критики теперь уже не феодальной, но капиталистической эксплуатации. Теперь уже не Божественного, но естественного права. Потребовалось столетие, чтобы либеральный принцип
правового ограничения власти государства был бы дополнен принципом правового ограничения власти собственников. На смену мифу
«что хорошо для собственника, корпорации, то хорошо для общества» пришло признание необходимости правового обеспечения
контроля за функционированием собственности. Дискуссионным
остался только вопрос меры свободы и правового ограничения собственников.
172
История и философия права
Обнаружилась и другая слабость теории естественного права. С
ее помощью успешной была критика старого и обоснование нового,
еще не установившегося права. Однако при формировании нового
права и правопорядка мешала неопределенность границ естественных прав. Они зависят от особенностей позиции мыслителя. Миф о
естественном праве помогал Ф. Аквинскому обосновать право на
протест против угнетения, Ж. Мелье и Ж.-Ж. Руссо – право на восстание. Согласно Гоббсу, естественные права должны быть предметом делегирования. Сосредоточение их в руках монарха, считал Гоббс,
помогло бы ограничивать произвол, агрессию, обеспечивать мир и
порядок. По мере накопления рациональных оснований для критики
капиталистического общества влияние теории естественного права
уменьшалось. Становилось очевидным, что легализация естественных прав была актуальна не для всех, но для меньшинства.
Опыт показал также, что абсолютизация прав человека под предлогом их естественности может вести к социальному расслоению,
развитию культа силы, денег, предприимчивости, удачи в ущерб развитию общества на основе гуманизма, солидарности. Значение
поиска золотой середины в отношениях интересов индивида и социума стало актуально не только в социально-экономической сфере. Естественно-правовая традиция опосредованно способствовала развитию других прав. Право на эгоцентризм, утвердившееся с
естественно-правовой теории, было дополнено правом на этноцентризм, правом народа на самоопределение, вплоть до отделения. В
Европе право на национальное самоопределение привело к образованию множества малых национальных государств. Как далеко
пойдет такое формирование и изменение государств, покажет будущее. В течение ХХ в. Европа склонялась в пользу реализации
права на самоопределение в ущерб принципу территориальной целостности государства. Очевидно, однако, что абсолютизация прав
человека и коллективных прав (типа права народа на самоопределение) могут привести к неоднозначным и даже опасным последствиям. С этим связана периодическая актуализация права народа
на самоопределение и права на территориальную целостность. Одним из итогов Первой мировой войны стало возникновение множества новых государств Европы. В результате распада Российской
империи, Австро-Венгрии и Османской империи возникло боль-
Гл. 2. Особенности и этапы развития философии права
173
шое число новых государств. То же произошло с распадом мировой социалистической системы. Чехословакия, объединявшая два
культурно очень близких народа, прекратила свое существование.
На ее месте возникли Чешская и Словацкая республики. На месте
Югославии появились семь новых карликовых государств. Косово, в
течение веков считавшееся исторической родиной сербов и существовавшее как часть сербской территории, в 2008 г. оказалось территорией нового государства, в котором государствообразующим
народом стали двухмиллионные косовары, когда-то переселившиеся из Албании, получившие в годы социалистической Югославии
автономию.
Обновление либерально-юридической парадигмы. Традиция
естественно-правового правопонимания и толкования законов сохранилась. Более того, сохраняется особое отношение к ней как
основе теоретического правопонимания.
В. Нерсесянц предложил обновить естественно-правовую теорию, освободить ее от просветительского идеализма и мифологичности, но сохранить традиции различения права и закона, активной роли аксиологической функции правосознания, характерной
для естественно-правовой парадигмы. К изжившим свойствам естественно-правовой парадигмы относятся создание мифа об источниках естественного права, плюрализм интерпретаций естественного права, сведение предправа к морально-нравственному учению. Базовые принципы современного права автор сводит к максимам, которые в свое время выводились отцами-основателями либерализма. Но в изложении автора они уже понимаются не как начала
естественного права, но как сущностные, в этом смысле естественные свойства права. Без них не может быть права.
Право обосновывается как выражение равенства и свободы.
Основанием и критерием правового уравнивания различных людей является свобода индивидов в социальных отношениях. Право определяется как форма выражения свободы посредством принципа формального равенства людей в общественных отношениях.
Свобода признается и утверждается в правоспособности и правосубъектности. Правовое равенство в свободе как равная мера свободы означает также требование соразмерности, эквивалента в отношениях между свободными индивидами как субъектами права.
174
История и философия права
Отсюда критерии существования в обществе права и его отсутствия.
Согласно либертарно-юридической концепции, в обществе, в котором люди делятся на свободных и несвободных (тех, кто может быть
только объектом права), нет права. Независимость субъектов друг
от друга в рамках правовой формы их взаиотношений и одновременно их одинаковая, равная подчиненность общей норме определяет смысл и существо правовой формы бытия и выражения свободы.
В социальной сфере не может быть полного правового равенства. Признание индивидов формально равными не означает равенства приобретенных прав на индивидуально-конкретные блага.
Правовое равенство не уничтожает исходных различий между разными индивидами, но формализует и упорядочивает эти различия
по единому основанию. В итоге социальные различия между людьми предстают в виде неравенства приобретенных субъективных
прав и обязанностей. Благодаря праву хаос фактических различий
преобразуется в правовой порядок равенств и неравенств, согласованных по единому основанию и общей норме.
Достоинство либерально-юридического правопонимания состоит в том, что естественно-правовые идеи, ставшие важной идеологической основой права в странах Запада, получают более точное
современное определение и характеристику. Теория естественного
права стала обоснованием свободы личности. В эпоху Просвещения это казалось возможным. Однако в современном обществе самостоятельность гражданина по отношению к государству высока,
одновременно есть зависимость человека от корпораций, проектов,
конкуренции. Все эти зависимости предполагают согласие человека с интересами других, приспособление к стратегии и тех, кто управляет. Сфера публично-правового регулирования разрастается.
Соответственно возрастает роль государства в определении поведения человека. В этой сфере есть место и правам человека, свободе в защите прав граждан, но значительна роль императивных норм.
Теория И.А. Ильина. Для развития философии и права в России
большую ценность имеют работы выдающегося философа права
первой половины ХХ в. И.А. Ильина по теории права и правосознания. Ильин актуализировал тему зависимости состояния национального права от развития правосознания на массовом и элитном
уровне.
Гл. 2. Особенности и этапы развития философии права
175
Для теоретического решения поставленного вопроса Ильин использует понятия «нормальное», «дефектное», «монархическое»,
«республиканское» право, аксиомы власти и правосознания.
Признак нормального правосознания заключается, по Ильину, в
уважении к положительному праву. Содержание нормального правосознания отчетливее может быть обозначено в сравнении с аномалиями правосознания, правовым нигилизмом и революционным
сознанием. Нормальное правосознание есть драгоценный результат
долгого и мучительного процесса. При нормальном правосознании
исключается стремление к разрушению права. При нормальном
правосознании человек сам управляет своим поведением в соответствии с положительным правом1. Где не развито атономное управление своим поведением, там не может быть ни правопорядка, ни
самоуправления.
Нарушение права допускается как исключительное явление. В
частности, не исключена ситуация, при которой человек сталкивается с неправовым нормативно-правовым актом. Но в таком случае
надо доказывать противоречие его действующему закону, принципам и конституционным правам человека и гражданина с «естественной правотой». Для нормального правосознания нарушение права возможно также из-за необходимости обновления единого
правопорядка и необходимости творческого развития правового
права в результате борьбы против воли нарушителя и поддерживающего нарушение2.
К составным частям правосознания Ильин относит мысль, чувства, волю. Вне мысли правосознание смутно и беспредметно. Вне
чувства правосознание поверхностно и немощно. Вне воли правосознание пассивно и инертно3. Высшая оценка состояния правосознания связывалась солидарностью: заинтересованностью всех
в общем деле. На этой основе, считал Ильин, развивается духовная
однородность и общность духовной культуры. Признаком реальной солидарности является свобода общества от таких недугов
1
Ñì.: Ильин И.А. Теория права и государства. М., 2003. С. 208.
2
Òàì æå. Ñ. 221–223.
3
Òàì æå. Ñ. 261.
176
История и философия права
правосознания, как своекорыстная борьба, отстаивание неправомер-
1
ного интереса, непринятие чужого правомерного поведения
.
Одна из проблем формирования правосознания – это правовое
воспитание народа. Ильин считал, что прежде чем вовлекать народ
в государственное управление, необходимо формировать в нем публичную правоспособность. Для отправления публичных полномочий, необходимо усвоение не только прав, но также обязанностей и
2
запретов
.
Ильин выделяет тему антиправового сознания, или недуга правосознания. Общий итог недуга правосознания заключается в том,
что не стоит и не решается задача организации мирного и справед-
3
ливого сожительства людей
. Антиправовое правосознание проявляется в позиционировании требования разрушения установленного
порядка. К формам недуга правосознания Ильин относил революционное правосознание и правовой нигилизм. Ильин считал их проявлениям и духовного нигилизма. Расшатывание уважения к праву – это
разрушение имеющегося и необходимого для будущего развития
права. Гражданин, не уважающий право, превращается или в раба
или в революционера, в некоторую смесь того и другого. Неуважение права – это больное правосознание, которое разрушает государство. Человек с больным правосознанием не признает власть и
не бережет ее авторитет, не помогает ей, а только мешает. Он разрушает в себе культуру повиновения и не вырабатывает способность
к власти.
К наиболее активной и социально опасной форме проявления
антиправового сознания Ильин относит терроризм. Если с ним не
ведется эффективная борьба, то может разрушиться духовная основа государственного бытия: публичное правосознание народа и
тяготение его к власти как источнику права и центру национально-
4
го единения
.
Ильин выделяет три аксиомы нормального, или развитого
правосознания. Первая аксиома состоит в духовном достоинстве.
1
Ñì.: Ильин И.А. Óêàç. ñî÷. Ñ. 266, 271.
2
Òàì æå. Ñ. 283.
3
Òàì æå. Ñ. 162.
4
Òàì æå. Ñ. 366–368.
Гл. 2. Особенности и этапы развития философии права
177
Человек должен обладать зрелым духовным самосознанием, чувствовать себя некоей миссией, осознавать себя как член общества, призванный играть положительную роль в нем, осознавать свои права
как средство для утверждения своей личности. Такой человек может
не только знать право, но и участвовать в его развитии на благо всех.
Имущественные права вызывают в нем не аскетизм и не жадность,
но личную ответственность за их правомерное использование. Политические права он осознает как свои обязанности. Ограниченное
развитие достоинства рождают различные слабости или, по Ильину,
недуги правосознания. В основе всякой продажности (взятки, публичная коррупция) лежит отсутствие или ограниченность собственного достоинства личности. У публичной, или политической, коррупции, как и у обычной, имеется общее: извлечение корыстных
частных выгод за счет общества или какого-либо его сегмента. Часто
она проявляются в фаворитизме, непотизме (покровительство родственникам, кумовство), присвоении званий, наград, выделении особой роли той или иной должности. Вторая аксиома правосознания
состоит в его автономии, что означает способность определять себя
и управлять собой, иметь самостоятельные убеждения. Именно такого типа человек является строителем правопорядка и воспроизведения правосознания. Чем ниже общий уровень развития человека,
тем больше необходимость применять принуждение. Мера же принуждения определяется рядом обстоятельств.
Третья аксиома заключается во взаимном признании и доверии
в отношениях между людьми, между властью и людьми. Потеря
уважения к власти является признаком глубокого кризиса. Государство вообще не может существовать, если оно превращается в систему взаимного недоверия и подозрения. Когда власть формирует
сознание окружения общества врагами, существования заговоров
внутри страны, она выступает по отношению к гражданам как пре-
1
датель, провокатор, палач
.
Свобода самоопределения может оказаться опасной, если человек не подготовлен к свободе убеждений. Внешняя автономия благотворна, если она выражает внутреннюю автономию, духовную
1
Ñì.: Ильин И.А. Óêàç. ñî÷. Ñ. 371.
178
История и философия права
зрелось независимость от внешних обстоятельств1. Это значит, по
Ильину, что свобода приобретается только в самостоятельном напряжении, в борении за свободу.
Некоторые положения теории Ильина могут быть в наше время
подвергнуты сомнению. Например, есть ли достаточные основания
безоговорочного или однозначного отнесения революционного сознания к недугу правосознания. Революция в праве, совершенная в
странах Запада на основе теории естественного права, была, с одной
стороны, разрушением старого, с другой стороны, основой становления нового права. Революционная версия теории естественного
права противостояла большей части обычаев и традиций в праве. В
разные периоды новой эпохи получили распространение теории анархизма социализма, коммунизма. На их основе дискредитировался
существующий строй как эксплуататорский, угнетательский, строились различные утопии, в которых абсолютизировался принцип
социального равенства и умалялся принцип правового равенства.
Одним из итогов Октябрьской революции была тотальная отмена
частной собственности как источника социального неравенства
и эксплуатации. В настоящее время крайности Октября Россией преодолены. Однако отнесение принципа социального выравнивания стало существенным национальным моментом российского правосознания, одной из высоких ценностей, влияющей на развитие
права.
2.4. Идейные традиции правопонимания
В течение XIX–XX вв. сложилось несколько традиций в правопонимании. Однако новые концепции и традиции, в отличие от естественно-правовой традиции, не были идеологиями радикальных
изменений в правопонимании, революцией в правосознании, только
частично были альтернативой теории естественного права, возникали и утверждались по принципу дополнительности. Свое влияние на рационально-критическое отношение к теории естественного права и обогащение правопонимания происходило под
влиянием, которое оказали исторический, нормативистский,
социологический и психологический подходы. У всех новых
1
Ñì.: Ильин И.А. Óêàç. ñî÷. Ñ. 330.
Гл. 2. Особенности и этапы развития философии права
179
дополнительных теорий правопонимания было общее существенное достоинство по сравнению с теорией естественного права. Ни
в одной версии правопонимания не выстраивался предварительно
общий идеальный тип всего права, но обосновывались направления исследования права, выделялись факторы их развития и роста
эффективности правового регулирования.
Историческая школа. Наиболее известными представителями
исторической школы права были профессора университетов
Германии первой половины XIX в. Историческая школа права оказалась первой влиятельной критикой теории естественного права как
умозрительной, разрушительной выдумки идеалистов о возможности
насаждения свобод. В противоположность изобретению интеллектуалами неких универсальных врожденных нормативов предлагалось открывать истоки права в народном духе. Закон объявлялся не
единственным источником права и законотворчество не единственным способом создания права. Оно осуществляется естественным
путем, прежде всего в форме обычного права. Несоответствие реальных правовых отношений закону не является обязательным признаком отсутствия права, но может быть признаком несоответствия
закона реально действующему праву. Для жизни нормально, что
большинство людей не читают и не знают текстов законов, но правовой порядок тем не менее в обществе соблюдается: люди руководствуются обычным правом. Право определялось как результат
не специального законотворчества, деятельности законодателя, но
прежде всего как продукт народного духа, народного сознания. Возникновение права уподобляется возникновению языка, правил игры.
Они формируются в течение длительного времени, в процессе достижения согласия относительно спорных вопросов и принятия приемлемых решений. Юристы, законодатель могут в лучшем случае
помочь упорядочению права. Не следует подталкивать развитие
права, оно само по себе непрерывно развивается по мере изменения потребностей у самого народа. Законодатель может только дополнить право, но не изменить его, тем более основательно. Законодатели, ученые-юристы только влияют на действительное право.
Основной вывод исторической школы права сводился к критике
веры в обновляющую роль закона и законодательства. Право само
постепенно разворачивает все свои черты, заложенные в националь-
180
История и философия права
ном духе. Вначале через обычное или природное право (naturliches
Recht), впоследствии – через ученое право (gelehrtes Recht ), потом –
через кодификацию германского права, находящегося на второй
стадии своего естественного развития. Ученые-юристы, выражая народное правосознание, являются в сфере права его народными представителями. Третья стадия, считал Савиньи, еще не
наступила.
Исторической школой отрицалась рациональность каких-либо инноваций. Им противопоставлялся тезис о том, что «право имеет свою
историю», независимую от воли законодателя, и рассуждения о том,
что право производится духом народа. Главная проблема ученых и законодателя, по Савиньи, состоит в открытии «общего убеждения народа», или «народного убеждения», в выражении его в идеальном
законодательстве, которое и было бы положительным правом на вечные времена. «Все, что существует, признается им в качестве авторитета, а всякий авторитет берется как основание» (К. Маркс). Историческая школа оказалась агрессивно консервативной. Ее сторонники
критиковали проект и практику создания единого для раздробленной
Германии Гражданского кодекса за игнорирование роли исторического прошлого, его влияния на настоящее, идеализацию нового законодательства и его кодификацию. Но в исторической школе было
и рациональное зерно: не стоит обгонять практику с помощью не
проверенных жизнью абстрактных идолов и принципов.
С непринятием мифа об общественном договоре были отвергнуты
идеи материализации свобод человека в признанных законом правах.
Противопоставленный просветительским идеям историзм исключал
качественные изменения, постулировал неподвижность народного
духа, допускал только все более полное развертывание заложенных
в праве черт народного духа. Он стал основанием оправдания всего
существующего, наложения табу на инновационное правотворчество.
Появилось право обвинять сторонников исторической школы в том,
что «подлость сегодняшнего дня оправдывается подлостью вчерашнего, которая объявляет мятежным всякий крик крепостных против
кнута, если только этот кнут – старый, унаследованный, исторический кнут» (К. Маркс). Со временем крайности исторической критики инноваций ослабли и было вычленено рациональное начало
исторической традиции, играющее и настоящее время положитель-
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]