Юридические лица и индивидуальные предприниматели. Создание, реорганизация, ликвидация

акционерные общества должны получить на это согласие Государственного комитета по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур РФ (ГКАП). Дело в том, что согласно ст. 17 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» ГКАП осуществляет предварительный контроль за слиянием и присоединением коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда.

Акционерные общества, отвечающие этому признаку, должны получить соответствующее разрешение на слияние. Если же сумма активов акционерных обществ, участвующих в слиянии, по балансу превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда, то ГКАП должен быть уведомлен об этом. Государственная регистрация вновь образованного акционерного общества, а также внесение записи об исключении бывших обществ из единого государственного реестра, если сумма их активов превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда, осуществляется органом регистрации юридических лиц только при наличии согласия ГКАП.

Согласно п. 2 ст. 16 общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества.

Решение задачи продажи акции обществу при его присоединении или слиянии для акционеров, желающих это сделать, проблематично. Весьма вероятно, что не удастся продать все акции. В этом случае:

1)при присоединении акционер присоединяемого общества все равно получит часть акций общества, продолжающего существовать. Станет его акционером вопреки своей воле.

Всвою очередь, акционер общества, продолжающего существовать, останется его акционером, хотя и с меньшим количество акций;

2)при слиянии акционеры сливающихся обществ, которые не смогли продать все свои акции, также получат акции вновь возникшего общества, хотя они не хотели стать его акционерами.

Первоначально советы директоров (наблюдательные советы) двух или более акционерных обществ договариваются, в принципе, о слиянии. При проведении переговоров они могут опираться на состоявшиеся принципиальные решения о слиянии общих собраний акционеров своих обществ. Возможно, что советы директоров ведут такие переговоры по собственной инициативе, не ставя своих акционеров об этом в известность.

Так или иначе, но стороны переговоров — советы директоров — должны разработать проекты договора о слиянии и всех других документов. К этим документам должно быть

61

отнесено и принципиальное решение о составе совета директоров (наблюдательного совета), правления (дирекции), ревизионной комиссии, кандидатуре на пост генерального директора (директора) вновь создаваемого общества.

Проекты этих документов советы директоров выносят на решение общих собраний акционеров своих обществ. Если собрания большинством в три четверти голосов от числа участвующих в них акционеров согласятся на участие в слиянии, то они должны принять решение о реорганизации общества в форме слияния и утвердить указанные выше документы.

Акционеры каждого общества должны определиться, на каких условиях в этом плане они дадут свое согласие на слияние.

В том случае, если собрания всех обществ приняли положительное решение по всем вопросам их повестки дня, общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии в соответствии с п. 2 ст. 16.

После этого проводится совместное общее собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии. На нем принимаются решения о создании общества, утверждении его устава, избираются органы управления. Новое общество считается созданным с момента его государственной регистрации. В этой связи нельзя не обратить внимания на тот факт, что в п. 3 ст. 16 не говорится о том, что совместное собрание должно принять решение об образовании нового общества, утвердить его устав. Тем не менее, слияние обществ должно проходить в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 16. А порядок этот противоречив. Первое предложение п. 2: общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества.

Право решения вопроса о реорганизации общества принадлежит исключительно общему собранию акционеров. Такое право общего собрания акционеров основано на положениях п. 1 ст. 104 ГК РФ, согласно которым акционерное общество может быть реорганизовано добровольно по решению общего собрания акционеров. Оно, это право, подтверждено также ст. 48 Закона. Собрание, ознакомившись с условиями договора и согласившись с ними, должно дать директору поручение подписать договор от имени общества.

Утверждение устава нового общества осуществляется не на совместном собрании акционеров нового общества, а каждым обществом в отдельности.

Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ, т.е. может быть определен, а может быть не определен.

62

Требования о заключении договора о слиянии обществ и требования, предъявляемые к содержанию данного договора, следует считать императивными. Перечень вопросов, выносимых советом директоров (наблюдательным советом) на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, целесообразно рассматривать как минимально необходимый для формирования повестки дня соответствующих общих собраний акционеров. Причем следует иметь в виду, что Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» (с изм. и доп. от 5 января 2006 г.) дополнил указанный перечень вопросом об утверждении устава общества, создаваемого в результате слияния. Кроме того, этот перечень вопросов может быть при необходимости расширен с учетом компетенции совета директоров (наблюдательного совета) и исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Важно отметить, что во избежание проблем желательно включить в договор о слиянии пункт, регламентирующий не только порядок голосования на совместном общем собрании акционеров, но также сослаться в этом пункте на соответствующие статьи Закона об акционерных обществах, определяющие порядок созыва и проведения собрания.

Вп. 1 ст. 16 Закона об АО дается понятие слияния двух или нескольких обществ как одной из форм реорганизации. Данная форма базируется на положениях ст. 57-59 ГК РФ. При слиянии обществ все имущественные права и обязанности каждого общества, участвовавшего в слиянии, переходят к акционерному обществу, которое возникает в результате слияния. Общества, участвовавшие в слиянии, прекращают свое существование в качестве юридических лиц, и сведения о них исключаются из государственного реестра.

Врезультате слияния возникает новое акционерное общество, подлежащее государственной регистрации в установленном порядке. Факт государственной регистрации такого общества влечет наделение нового акционерного общества правами юридического лица, и с этого момента к нему переходят права и обязанности обществ, участвовавших в слиянии.

При подаче ходатайства о согласии на слияние обществ или уведомления об их слиянии в антимонопольный орган нужно представить большой объем информации. Детальный перечень сведений, относящихся к такой информации, определен в Положении о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии

стребованиями ст. 17 и 18 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (с изм. и доп. от 2 февраля 2006 г.).

63

Нужно обратить внимание на то, что п. 2 ст. 16 Закона об АО в новой редакции (ФЗ от 07.08.2001 г.) более не допускает существовавшей ранее возможности конвертации акций каждого из обществ, участвующих в слиянии, в иные, помимо акций, ценные бумаги общества, создаваемого в результате слияния.

Порядок проведения совместного общего собрания акционеров обществ, участвующих в слиянии, может определяться в пределах правил, регулирующих порядок проведения внеочередного общего собрания, установленных в ст. 55 Закона об АО.

Если полномочия единоличного исполнительного органа создаваемого общества решено передать коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему), то на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии, утверждается управляющая организация или управляющий. Условия договора с соответствующим субъектом, по общему правилу, утверждаются советом директоров (наблюдательным советом) общества. В уставе создаваемого общества можно предусмотреть и иной порядок утверждения условий такого договора.

После вступления в силу решения о единоличном исполнительном органе создаваемого путем слияния общества указанный орган обязан организовать совершение необходимых действий, связанных с государственной регистрацией нового общества.

Требования к содержанию передаточного акта установлены п. 1 ст. 59 ГК РФ. Данный документ должен включать весь комплекс обязательств реорганизуемого общества (в т.ч. и такие, по которым не наступил срок исполнения, а также оспариваемые обязательства) с указанием лица, которому передаются соответствующие права и обязанности. Передаточные акты утверждают участники обществ, участвующих в слиянии, или орган, принявший решение о слиянии обществ.

При слиянии обществ правопреемство является общим (универсальным), т.е. к вновь возникшему в результате такой реорганизации акционерному обществу переходят все права

иобязанности участвовавших в слиянии обществ.

Всоответствии со ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица в форме слияния может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Вслучаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме слияния может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

На основании п. 1 ст. 15 Закона № 129-ФЗ государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующим органом по месту

64

нахождения реорганизуемых юридических лиц. При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, необходимые документы представляются одним из реорганизуемых юридических лиц в регистрирующий орган до месту своего нахождения.

В случае представления документов в иной регистрирующий орган выносится решение об отказе в государственной регистрации на основании подпункта «б» пункта 1 статьи 23 Закона № 129-ФЗ.

При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, в регистрирующий орган представляются:

•заявление о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме № Р12001;

•учредительные документы юридического лица, создаваемого путем реорганизации;

•решение о реорганизации юридического лица (каждого реорганизуемого юридического лица);

•договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами (п. 2 ст. 16 Закона № 208-ФЗ, п. 3 ст. 52 Закона № 14-ФЗ);

•передаточный акт;

•документ об уплате государственной пошлины.

Согласно п. 3 ст. 52 Закона № 14-ФЗ, договор о слиянии, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является наряду с его уставом его учредительным документом и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым ГК РФ и указанным законом к учредительному договору.

Заявителем при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, является один из руководителей постоянно действующих исполнительных органов юридических лиц, прекращающих деятельность в результате реорганизации, или иных лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени этих юридических лиц.

При представлении в регистрирующий орган документов о реорганизации необходимо руководствоваться положениями закона о соответствующем виде юридического лица. Так, на основании Закона № 14-ФЗ каждым ООО, участвующим в реорганизации в форме слияния, принимается решение:

1)о реорганизации;

2)об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате

слияния;

65

3) об утверждении передаточного акта.

Совместным общим собранием участников обществ принимается решение об избрании исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния.

При внесении записей в ЕГРЮЛ на основании полученных заявлений и документов следует учитывать, что причинами внесения записей в ЕГРЮЛ будут:

1)создание путем реорганизации в форме слияния;

2)прекращение деятельности путем реорганизации в форме слияния.

Даты внесения записей о прекращении деятельности реорганизуемых в результате слияния юридических лиц должны совпадать с датой внесения записи о создании юридического лица (правопреемника).

При реорганизации юридических лиц в форме слияния в ЕГРЮЛ (как на бумажных, так и на электронных носителях) вносятся соответствующие записи, в которых помимо сведений, подлежащих внесению (наименования юридических лиц, ОГРН, адреса (места нахождения) и др.), должны заполняться следующие разделы:

I. для реорганизуемых в результате слияния юридических лиц заполняются:

1)раздел о правопреемстве (сведения о создаваемом юридическом лице);

2)раздел о способе прекращения деятельности юридического лица;

II. для юридического лица, создаваемого путем реорганизации в результате слияния, заполняются:

1)раздел о способе образования юридического лица;

2)раздел о правопреемстве (сведения о правопредшественниках).

При получении документов для государственной регистрации реорганизации юридического лица регистрирующий орган вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц сведения о заявителе, проверяет указанные документы на наличие в них необходимых сведений (например, сведений о правопреемстве в передаточном акте).

Вслучае получения неполного пакета документов либо отсутствия в передаточном акте сведений о правопреемстве при реорганизации юридического лица регистрирующий орган выносит решение об отказе в государственной регистрации юридического лица по форме № Р50001 по причине непредставления необходимых для государственной регистрации документов.

Врешении указывается вид документа, который не представлен в регистрирующий орган в соответствии с требованиями ст. 14 Закона № 129-ФЗ. В случае отсутствия в передаточном акте сведений о правопреемстве указанный документ считается непредставленным, регистрирующий орган указывает об этом в решении.

66

При получении всех необходимых документов и наличии в них необходимых сведений регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, решения о прекращении деятельности каждого из реорганизуемых юридических лиц и вносит в государственный реестр соответствующие записи. Вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц соответствующие сведения, распечатывает листы записей государственного реестра, включает их в регистрационные дела, и выдает (направляет) свидетельства о создании юридического лица, о прекращении деятельности юридического лица путем реорганизации, выписки из государственного реестра заявителю, представившему документы для государственной регистрации.

При получении регистрирующим органом документов о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, в случае, если адреса места нахождения реорганизуемых юридических лиц отличаются, регистрирующий орган:

1)вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц сведения о заявителе, принимает решение о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, решения о прекращении деятельности каждого из реорганизуемых юридических лиц.

2)незамедлительно (в день принятия решения), используя факс либо по каналам связи

сприменением средств защиты информации, уведомляет о принятом решении о прекращении деятельности юридического лица путем реорганизации в форме слияния регистрирующий орган по месту нахождения реорганизуемого юридического лица (прекращающего деятельность в результате слияния).

3)вносит соответствующие записи, вносит в книгу учета государственной регистрации юридических лиц соответствующие сведения, формирует регистрационное дело вновь созданного юридического лица, включает в регистрационное дело реорганизованного юридического лица решение о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица и лист записи.

4)выдает (направляет) Свидетельство о государственной регистрации юридического лица при создании по форме № Р51001 и Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности юридического лица по форме № Р50003, выписки из государственного реестра заявителю, представившему документы для государственной регистрации.

5)направляет (в день внесения записи в ЕГРЮЛ) с сопроводительным письмом копию решения о прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица, копию

67

заявления по форме № Р12001, выписку из государственного реестра, содержащую информацию относительно прекратившего деятельность в результате слияния юридического лица, в регистрирующие органы, на территории которых находятся реорганизуемые юридические лица. Указанные документы направляются заказным письмом с описью вложения.

При этом регистрирующий орган формирует файл из ЕГРЮЛ, содержащий сведения о прекращении деятельности реорганизованного юридического лица, в порядке, разработанном при смене места нахождения юридического лица, и направляет его в соответствующий регистрирующий орган по каналам связи с применением средств защиты информации, а также переносит указанные сведения в архив.

Регистрирующий орган по месту нахождения реорганизованного юридического лица (прекратившего деятельность в результате слияния) при получении указанной информации (файла или регистрационного дела) однократно и незамедлительно уведомляет (используя факс либо защищенные каналы связи) об этом регистрирующий орган, осуществивший государственную регистрацию реорганизации в форме слияния, а также включает полученные документы в регистрационное дело юридического лица, прекратившего деятельность в результате слияния, осуществляет прием файла. В результате приема файла добавляет информацию о юридическом лице, поступившую от регистрирующего органа, к сведениям, имеющимся в ЕГРЮЛ.

6) в случае, если место нахождения вновь созданного юридического лица отличается от места нахождения регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию реорганизации в форме слияния, регистрирующий орган незамедлительно (в день внесения записи) сообщает о государственной регистрации вновь созданного юридического лица в регистрирующий орган по месту его нахождения и направляет регистрационное дело заказным письмом с описью вложения. При этом формирует из ЕГРЮЛ файл, содержащий все сведения о созданном в результате реорганизации в форме слияния юридическом лице, в порядке, разработанном при смене места нахождения юридического лица, и направляет его в соответствующий регистрирующий орган по каналам связи с применением средств защиты информации, а также переносит указанные сведения в архив.

Регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица при получении указанной информации (файла или регистрационного дела) однократно и незамедлительно уведомляет (используя факс либо защищенные каналы связи) об этом регистрирующий орган, направивший регистрационное дело юридического лица, а также включает указанную информацию в ЕГРЮЛ.

68

2.2. Присоединение

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества выносит на решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении. Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества выносит также на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта.

Совместное общее собрание акционеров указанных обществ принимает решение о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении.

При присоединении общества акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу, погашаются.

При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.

При присоединении общества акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу, погашаются.

Акции присоединяемого общества могут конвертироваться только в акции присоединяющего общества. Согласно же ранее действовавшей редакции п. 2 акции присоединяемого общества могли конвертировать на только в акции, но и в иные ценные бумаги присоединяющего общества.

Как уже говорилось выше, присоединением общества признается прекращение одного или нескольких присоединяемых обществ с передачей всех их прав и обязанностей обществу, к которому они добровольно присоединяются. В свою очередь, последнее также добровольно присоединяет к себе одно или несколько обществ.

Процедура присоединения аналогична процедуре слияния обществ: заключение договора о присоединении, утверждение его и передаточного акта на общих собраниях

69

акционеров, получение разрешения на присоединение от федерального или регионального антимонопольного органа.

Отличие заключается в том, что при присоединении акции присоединяемого общества конвертируются в акции общества, к которому осуществляется присоединение.

Отличие заключается также в том, что совместное общее собрание акционеров не утверждает новый устав, а вносит изменения и дополнения, связанные с присоединением, в устав присоединяющего общества. При необходимости это собрание, естественно, может принять решения и по иным вопросам, например, увеличить состав совета директоров (наблюдательного совета) и правления. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.

Присоединение представляет собой форму реорганизации, при которой возникает не новое юридическое лицо (таковым уже является акционерное общество, к которому осуществляется присоединение), а изменяется юридический статус (объем прав и обязанностей) общества, к которому присоединились одно или несколько других обществ. Именно поэтому в новой редакции Закона об АО в его ст. 8 внесено уточнение, согласно которому акционерное общество может быть создано путем реорганизации существующего юридического лица только в форме слияния, разделения, выделения, преобразования.

Государственной регистрации в случае реорганизации в форме присоединения подлежит не само акционерное общество, к которому осуществлялось присоединение, а изменения и дополнения к его учредительному документу. Само же общество, к которому осуществлялось присоединение, считается реорганизованным не с момента государственной регистрации (как это имеет место при других формах реорганизации), а с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

В случае, если к обществу присоединяется не одно, а два или более обществ, то внесение записей об их прекращении в государственный реестр вполне может быть совершено не в один день. В такой ситуации моментом завершения реорганизации общества, к которому осуществлялось присоединение, следует считать момент внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных обществ.

Присоединившиеся общества (общество) прекращают свое существование с этого момента.

70