Юридические лица и индивидуальные предприниматели. Создание, реорганизация, ликвидация

предпринимателей. Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер с указанием даты внесения записи в реестр. Точное определение момента государственной регистрации для юридического лица очень важно, так как влечет вполне определенные правовые последствия:

Реестровая запись выносится от лица конкретного уполномоченного регистратора. Государственный регистратор — это уполномоченное лицо, на которого возложена

обязанность по ведению государственного реестра. Он вносит в государственный реестр записи обо всех без исключения изменениях, вносимых в учредительные документы юридического лица и индивидуального предпринимателя, будь то изменения, вносимые в Устав либо в учредительный договор Общества, изменение его юридического или фактического адреса, размера уставного капитала, выход из Общества участника (акционера), изменение номинальной стоимости акции, изменение наименования юридического лица (Учредителя), смена исполнительного органа и т.д.

Подтверждением факта регистрации является свидетельство о государственной регистрации (Приложение № 2). Свидетельство о государственной регистрации в качестве юридического лица представляет собой специальный документ единого образца, имеющего степень защиты, в котором указывается:

•Полное наименование юридического лица;

•Сокращенное наименование юридического лица;

•Фирменное наименование юридического лица;

•Дата государственной регистрации юридического лица;

•Основной государственный регистрационный номер (ОГРН);

•Наименование регистрирующего органа;

•Серия и номер свидетельства.

Свидетельство подписывается руководителем регистрирующего органа, его подпись скрепляется печатью регистрирующего органа.

С момента государственной регистрации юридическое лицо считается созданным и получает правоспособность.

Свидетельство должно быть выдано не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации

31

1.1.1. Регистрация общества с ограниченной ответственностью

Учредительные документы ООО

Устав общества (Приложение № 3) должен содержать:

•полное и сокращенное фирменное наименование общества;

•сведения о месте нахождения общества;

•сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

•сведения о размере уставного капитала общества;

•сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

•права и обязанности участников общества;

•сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;

•сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

•сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

•иные сведения, предусмотренные Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с учредительными документами общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии действующих учредительного договора и устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Изменения в учредительные документы ООО вносятся по решению общего собрания участников. Изменения, внесенные в учредительные документы ООО, подлежат государственной регистрации.

Изменения, внесенные в учредительные документы ООО, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.

32

Вслучае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества.

Вучредительном договоре (Приложение № 4) учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества.

Наименование ООО

ООО должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Полное фирменное наименование ООО на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Сокращенное фирменное наименование ООО на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру «ООО».

Наименования «Россия», «Российская Федерация», слово «федеральный» и образованные на их основе слова и словосочетания используются в наименовании ООО с разрешения Правительственной комиссии. Использование слова «Москва» и образованных на его основе слов и словосочетаний (в том числе сокращений), а так же наименований районов города Москвы и образованных на их основе слов и словосочетаний в наименовании

ООО возможно только при получения разрешения Межведомственной комиссии Правительства Москвы по выдаче разрешений на право использования государственной символики города Москвы.

Фирменное наименование ООО на русском языке не может содержать иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно — правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков.

33

Участники ООО

Участниками ООО могут быть физические и юридические лица. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом.

Также участниками ООО могут быть иностранные физические и юридические лица.

ООО может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Число участников ООО не должно быть более 50. В случае если число участников ООО превысит 50, ООО в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество. Если в течение указанного срока ООО

не будет преобразовано и число участников ООО не уменьшится до 50, оно подлежит ликвидации в судебном порядке.

Участники ООО вправе:

•участвовать в управлении делами общества;

•получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией;

•принимать участие в распределении прибыли;

•продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества;

•в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;

•получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Устав ООО может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом ООО при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками ООО единогласно. Дополнительные права, предоставленные определенному участнику ООО, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.

34

Исполнительный(ые) орган(ы) ООО

Генеральный директор ООО (директор, президент и другие) избирается общим собранием участников на срок, определенный уставом общества. Генеральный директор

ООО может быть избран также и не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции генерального директора ООО, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Генеральный директор ООО без доверенности действует от имени общества, представляет его интересы и совершает сделки, выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия, издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания. Генеральный директор может исполнять обязанности бухгалтера.

Порядок деятельности генерального директора ООО и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором.

Решение Генерального директора или управляющего, принятое с нарушением требований Федерального закона об ООО, иных правовых актов Российской Федерации, устава Общества и нарушающее права и законные интересы участников общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участников общества.

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, когда ООО передает по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

1.1.2. Регистрация закрытого акционерного общества

Ни для кого не секрет, что весной 2006 года российское правительство поддержало чиновников Минэкономразвития, предложивших отказаться от деления акционерных

35

обществ на закрытые и открытые. Министры также в целом одобрили концепцию развития корпоративного законодательства на период до 2008 года.

Принятая концепция предусматривает реформирование законодательства по четырем направлениям:

9 защите прав собственников, включая предотвращение и урегулирование корпоративных конфликтов;

9совершенствование корпоративного управления;

9совершенствование системы организационно-правовых форм юридических лиц;

9развитие законодательства в сфере функционирования и интеграции корпоративных структур.

Изначально предполагалось рассматривать вопрос преобразования ЗАО в общества с ограниченной ответственностью (ООО). Но для реализации положений предложенной концепции законодателям придется внести изменения в Арбитражный процессуальный, Налоговый, Трудовой кодексы, закон об акционерных обществах и еще несколько документов.

Правительство РФ одобрило 18 мая меры по совершенствованию корпоративного законодательства до 2008 года.

Разработанная концепция предусматривает, в частности, усиление ответственности членов советов директоров компаний и менеджеров за действия, причинившие компании убыток. Кроме того, предлагается ввести понятие «корпоративный спор» и рассматривать такие споры исключительно в системе арбитражных судов и только по месту нахождения компании. Также концепция предусматривает отказ от законодательного деления акционерных обществ на ЗАО и ОАО. Все ЗАО должны быть преобразованы либо в ОАО, либо в ООО. Однако следует отметить, что для отнесения компаний к ОАО необходимо установить два критерия: публичность размещения акций и количество акционеров (если акционеров более 10, то такая компания должна быть публичной).

Но несмотря на многочисленные разговоры о делении ЗАО и ОАО, власти все-таки отказываются от законодательного деления акционерных обществ на эти формы.

Так как на данный момент власти не приняли конкретных и глобальных изменений по этому поводу, то поэтому сейчас ЗАО и ОАО сохраняют за собой прежний статус.

Устав ЗАО

Устав акционерного общества (Приложение № 5) является документом, с которым закон связывает государственную регистрацию и существование акционерного общества как

36

юридического лица. В отличие от общества с ограниченной ответственностью, действующего на основании устава и учредительного договора, устав акционерного общества является его единственным учредительным документом.

Устав общества утверждается учредителями (учредителем) общества одновременно с принятием решения об учреждении общества. При создании акционерного общества путем реорганизации существующего юридического лица устав общества утверждается: при слиянии — общим собранием акционеров каждого общества, участвующего в слиянии; при разделении и выделении — общим собранием акционеров каждого общества, вновь создаваемого в результате разделения или выделения; при преобразовании общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью или производственного кооператива — общим собранием участников соответствующего общества или общим собранием членов кооператива (см. ст. 16, 18, 19 Закона об акционерных обществах, ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, ст. 26 Закона о производственных кооперативах).

Устав общества представляет собой свод правил, определяющих в соответствии с законом правовое положение общества, в частности его организацию, компетенцию органов управления, права и обязанности акционеров.

Положения устава обязательны для общества (его органов управления) и акционеров в их отношениях друг с другом («общество – акционер», «акционер – акционер») и с третьими лицами. В равной степени положения устава распространяются и на новых акционеров общества, приобретших акции общества при их размещении или на вторичном рынке ценных бумаг.

Решения общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) или исполнительного органа общества не могут противоречить уставу общества, в том числе изменять его положения без соблюдения установленной законом процедуры внесения изменений и дополнений в устав общества.

Содержание устава акционерного общества определяется в соответствии с ГК РФ, нормами Закона об АО, а также иных федеральных законов, устанавливающих особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения отдельных видов акционерных обществ.

Положения, составляющие устав общества, можно разделить на две группы.

К первой группе относятся сведения, которые должны содержаться в уставе. К ним относятся, в частности, положения п. 2 ст. 52 ГК РФ, устанавливающие общие требования к уставам юридических лиц, и статей Закона об АО.

Вторую группу составляют положения, которые могут быть включены в устав общества по усмотрению учредителей (общего собрания акционеров).

37

Прежде всего имеются в виду положения, возможность включения которых в устав общества прямо допускается федеральными законами с использованием формулировок «если иное не установлено уставом общества» или «уставом общества может быть установлено» и т.п. Например, на основании п. 5 ст. 99 ГК РФ уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру.

Наряду с этим в уставе общества могут содержаться и другие положения, не противоречащие федеральным законам. В частности, речь идет о нормах, регулирующих вопросы, связанные с порядком применения положений устава общества.

Устав общества относится к числу документов, открытых для заинтересованных пользователей. Содержание устава не может составлять коммерческую тайну общества, его предъявление для ознакомления акционерам, аудитору общества, контрагентам и инвесторам является нормальной деловой практикой.

В соответствии со ст. 9 Закона об АО в компетенцию учредительного собрания входит принятие решения об учреждении общества, утверждение устава общества, избрания органов управления общества. На практике при учреждении общества несколькими лицами составляется протокол учредительного собрания.

Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно.

Избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

Уставный капитал ЗАО

Уставный капитал ЗАО составляется из номинальной стоимости акций ЗАО, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций ЗАО должна быть одинаковой. Уставный капитал ЗАО определяет минимальный размер имущества ЗАО, гарантирующего интересы его кредиторов.

При учреждении ЗАО все его акции должны быть размещены среди учредителей. ЗАО размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций

38

не должна превышать 25 процентов от уставного капитала ЗАО. Все акции ЗАО являются именными.

На данный момент минимальный размер уставного капитала ЗАО составляет 10 000 рублей. Акции ЗАО, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента регистрации ЗАО, если меньший срок не предусмотрен договором о создании. Не менее 50 процентов акций ЗАО, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента регистрации ЗАО.

Если номинальная стоимость акций, оплачиваемых неденежными средствами, составляет более 20 000 рублей, то необходима денежная оценка независимым оценщиком имущества, вносимого в оплату акций.

Участники ЗАО

В соответствии с п. 1 ст. 10 Закона об АО следует, что в составе учредителей акционерного общества могут быть:

а) только граждане (гражданин); б) только юридические лица (юридическое лицо);

в) и граждане (гражданин), и юридические лица (юридическое лицо).

Учредителями акционерного общества могут быть только дееспособные граждане, т.е. те, которые в состоянии самостоятельно совершать юридические действия, заключать сделки и исполнять их, приобретать имущество, владеть, пользоваться и распоряжаться им, заниматься предпринимательской и иной не запрещенной деятельностью, отвечать за причинение вреда другому лицу, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств и т.п.

Учредителями акционерного общества могут быть граждане, достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также несовершеннолетние с 16 лет с учетом правил, установленных ст. 27 ГК РФ. Поскольку занятие предпринимательской деятельностью во времени должно предшествовать эмансипации, представляется, что регистрирующие органы не вправе препятствовать 16-летнему несовершеннолетнему быть учредителем акционерного общества, но при условии, что он выразит намерение пройти процедуру эмансипации и представит доказательства согласия родителей (усыновителей, попечителя) на осуществление им предпринимательской деятельности. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные в дееспособности в установленном порядке, могут заниматься предпринимательской

39

деятельностью с согласия законных представителей — родителей, усыновителей или попечителя.

Следует обратить внимание на то, что в соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах (кроме открытых акционерных обществ). Данное правило воспринято, в частности, ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Закон об АО подобных правил не устанавливает, но тем не менее указанные ограничения и запреты существуют.

Юридическое лицо, по общему правилу, может быть участником акционерного общества в силу своей правоспособности (см. ст. 49 ГК РФ), возникающей с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица. Однако данное правило не распространяется на хозяйственные общества, состоящие из одного лица, — они, согласно п. 6 ст. 98 ГК РФ, не вправе быть единственным участником другого хозяйственного общества, состоящего из одного лица.

Если же в акционерном обществе несколько участников, то хозяйственное общество, состоящее из одного лица, вправе быть его участником.

Статья запрещает государственным органам и органам местного самоуправления выступать учредителями акционерного общества кроме случаев, когда такая возможность предусмотрена федеральными законами. Запрет, установленный во втором абзаце п. 1 ст. 10 Закона об АО, действует в отношении представительных и исполнительных органов, а также судов.

1.2. Постановка на учет юридических лиц, прошедших государственную регистрацию

1.2.1. Постановка на учет в налоговом органе

После создания юридического лица его необходимо поставить на учет в налоговом органе. Порядок постановки на учет в налоговом органе созданных или вновь возникших при реорганизации юридических лиц, прошедших государственную регистрацию, утвержден приказом МНС РФ от 3 марта 2004 г. № БГ-3-09/178 «Об утверждении Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц».

40