Юридические лица и индивидуальные предприниматели. Создание, реорганизация, ликвидация

или в виде дроби. В результате этого относительно уменьшается приходящаяся на их долю часть прибыли, распределяемая между участниками общества по итогам его финансовохозяйственной деятельности.

Еще большая опасность для основной массы участников общества возникнет в том случае, если они дадут свое согласие на внесение в его уставный фонд дополнительных взносов одним или несколькими участниками, а также третьими лицами при их вступлении в общество, тем более, что это может быть сопряжено с выдвижением всеми этими лицами определенных условий, которые общество должно принять.

Эта опасность заключается в том, что произойдет разделение участников общества на «крупных» и «мелких» вкладчиков капитала, интересы которых очень часто расходятся. Если же учесть, что «крупные» вкладчики капитала, располагая большинством голосов не общем собрании участников общества, получают возможность проводить выгодные им решения, в том числе определяющим образом влиять на формирование состава органов управления общества, то становится очевидным, что интересы основной массы участников общества будут учитываться в последнюю очередь или вообще учитываться не будут.

Вопрос о преобразовании акционерного общества в производственный кооператив также заслуживает особого рассмотрения. Дело в том, что производственный кооператив (артель) как особая организационно-правовая форма юридического лица принципиально отличается как от акционерного общества, так и от общества с ограниченной ответственностью.

Обратимся к характеристике организационно-правовой формы производственного кооператива.

Производственный кооператив — это добровольное объединение граждан, основанное на совместном членстве для производственной или иной хозяйственной деятельности посредством их личного трудового или иного участия и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Количество членов кооператива не должно быть менее пяти. Верхний предел численности членов кооператива законом не ограничивается.

Кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом. Члены кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в порядке, предусмотренном уставом кооператива.

Независимо от величины принадлежащего ему пая, член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием членов кооператива.

Кооператив самостоятельно определяет формы и системы оплаты труда членов кооператива и его наемных работников.

91

Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в его деятельности, - соответственно их паевого взноса.

Лицу, прекратившему членство в кооперативе, выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее его паю.

Кооператив самостоятельно устанавливает для своих членов виды дисциплинарной ответственности.

По решению общего собрания членов кооператива член кооператива может быть исключен из него в случаях:

1)если он не внес в установленный уставом кооператива срок паевой взнос;

2)если он не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, возложенные на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных уставом кооператива.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» кооперативы действуют на основе Конституции РФ, ГК РФ, принимаемых в соответствии с ними иных федеральных законов, а также нормативных правовых актов субъектов РФ по вопросам совместно ведения, отнесенных к их компетенции

всоответствии с Конституцией РФ.

ГК РФ, его ст. 107-112, определяет понятие производственного кооператива, а также основные черты его правового положения: образования, формирования имущества, приобретения и утраты членства в кооперативе, управления кооперативом, его реорганизации и ликвидации. Согласно ст. 107 ГК РФ правовое положение производственных кооперативов, права и обязанности их членов определяются в соответствии с названным Кодексом законами о производственных кооперативах. Одним из таких законов является упомянутый выше Закон о производственных кооперативах. Согласно его ст. 2 он регулирует отношения, возникающие при образовании, деятельности и прекращении деятельности кооперативов, осуществляющих производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство, бытовые и иные виды обслуживания, добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, сбор и переработку вторичного сырья, проведение научно-исследовательских, проектноконструкторских работ, а также оказывающих медицинские, правовые, маркетинговые и другие не запрещенные законом виды услуг.

В законе о производственных кооперативах уже не в общем виде, как это определено ст. 107-112 ГК РФ, а более широко и подробно регламентируется правовое положение

92

кооператива. Положения ст. 107-112 ГК РФ не просто в нем учтены, но и сформулированы таким образом, чтобы стало возможным их практическое применение при создании кооперативов, организации их деятельности, реорганизации и ликвидации. В его ст. 2 оговаривается, что особенности создания и деятельности сельскохозяйственных производственных кооперативов определяются законом о сельскохозяйственной кооперации. Зачем сделана такая оговорка?

Дело в том, что, во-первых, производственные кооперативы функционируют также в сельском хозяйстве и смежных с ними отраслях деятельности. Во-вторых, не всегда возможно достаточно четко различить производственные кооперативы по их принадлежности к той или иной сфере производства. В-третьих, при создании новых кооперативов их учредителям желательно иметь возможность четко знать, каким законом, иными правовыми нормативными актами им следует руководствоваться, какой сфере деятельности в связи с этим отдать свое предпочтение. Поэтому учредителям производственных кооперативов будет полезно знать, — какие организации относятся к сельскохозяйственным кооперативам.

Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» сельскохозяйственным производственным кооперативом признается кооператив, созданный гражданами для совместной деятельности по производству, переработке и сбыту сельскохозяйственной продукции, а также для выполнения иной, не запрещенной законом, деятельности, основанной на личном трудовом участии членов кооперативов.

К иной, не запрещенной законом, деятельности можно отнести практически все, предусмотренные ст. 2 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации», виды деятельности. Именно поэтому при создании кооперативов их учредителям и следует решить, каким конкретно законом им следует руководствоваться.

Согласно ст. 3 видами сельскохозяйственных производственных кооперативов являются сельскохозяйственная артель (колхоз), рыболовецкая артель (колхоз) и кооперативное хозяйство (коопхоз), а также иные кооперативы, созданные в соответствии с требованиями, предусмотренными п. 1 ст. 3. В п. 1 ст. 3, как было показано выше, говорится о том, что производственные сельскохозяйственные кооперативы наряду с производством, переработкой и сбытом сельскохозяйственной продукции вправе заниматься и иной не запрещенной законом деятельностью.

Отсюда следует, что производственными сельскохозяйственными кооперативами являются те, которые занимаются производством, переработкой и сбытом сельскохозяйственной продукции и (или) являются сельскохозяйственной артелью

93

(колхозом), рыболовецкой артелью (колхозом) и кооперативным хозяйством (коопхозом). Производственными сельскохозяйственными кооперативами могут быть и другие организации, занимающиеся иными видами деятельности по отношению к сельскохозяйственной деятельности. По нашему мнению, это выглядит парадоксально.

Тем не менее, у учредителей кооперативов, явно не занимающихся сельскохозяйственной деятельностью, открывается возможность выбора, — как назвать свой кооператив — просто производственный, и руководствоваться в этом случае Законом о производственных кооперативах, либо — производственный сельскохозяйственный, и руководствоваться тогда Законом о сельскохозяйственной кооперации.

Содержание этих двух законов базируется на положениях ст. 107-112 ГК РФ. Тем не менее, по своему содержанию они во многом отличаются друг от друга. Поэтому также во многом отличаются друг от друга организационно-правовые формы этих двух видов производственных кооперативов. Для того, чтобы при учреждении кооператива осознанно, со знанием дела, остановить свой выбор на одном из них, необходимо ознакомиться также с Законом о сельскохозяйственной кооперации.

В соответствии со ст. 20 Закона об АО, акционерному обществу как открытому, так закрытому предоставляется право преобразоваться в некоммерческое партнерство по единогласному решению всех его акционеров.

Здесь, видимо, речь идет о праве акционерного общества преобразоваться в некоммерческую организацию. Согласно ст. 50 ГК РФ одной из разновидностей юридических лиц могут быть такие, которые не имеют в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяют полученную прибыль между своими участниками - некоммерческие организации.

Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных и религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

Общие нормы, регламентирующие отношения, связанные с созданием и деятельностью отдельных форм некоммерческих организаций в качестве юридических лиц, содержатся в ст. ст. 116-123 ГК РФ.

Более подробно правовое положение некоммерческих организаций регламентируется Федеральным законом «О некоммерческих организациях». Этот закон применяется ко всем формам некоммерческих организаций, за исключением потребительских кооперативов.

94

Правовое положение потребительских кооперативов, а также права и обязанности их членов определяются в соответствии с Федеральными законами от 8 декабря 1995 г. «О сельскохозяйственной кооперации» и от 11 июля 1997 г. «О потребительской кооперации».

Правовое положение общественных объединений регламентируется Федеральным законом «Об общественных объединениях», религиозных организаций — Законом РСФСР от 25 октября 1990 г. «О свободе вероисповеданий».

Возможность преобразования открытого акционерного общества в закрытое и, наоборот, — закрытого в открытое основано на положениях п. 1 ст. 68 ГК РФ: хозяйственные общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные общества другого вида по решению общего собрания участников в порядке, установленном этим Кодексом.

Верховный и Высший Арбитражный Суды своим постановлением от 2 апреля 1997 г. № 4/8 (пункт 6) разъяснили, что положения этого пункта не исключают возможность преобразований обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ) — закрытых в открытые и открытых в закрытые: изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица, поскольку его организационно-правовая форма не изменяется. Поэтому требования, предусмотренные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 Закона об акционерных обществах — о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества — в таких случаях предъявляться не должны.

Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании (ст. 75 Закона об акционерных обществах).

Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества, т.е. утверждением устава в новой редакции, и государственной регистрацией его в установленном порядке. Отказ от регистрации таких изменений может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке и признан неправомерным с вынесением судом решения об обязании соответствующего государственного органа провести регистрацию, кроме случаев, когда:

а) в результате преобразования открытого общества в закрытое будет нарушено требование п. 3 ст. 7 Закона, ограничивающего численность закрытого общества (не более 50 акционеров);

95

б) в результате преобразования общества будет нарушен п. 4 ст. 7 Закона, устанавливающий, что если учредителями акционерных обществ выступают в соответствии с федеральными законами Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование, то общества могут быть только открытыми;

в) при преобразовании закрытого общества в открытое размер уставного капитала окажется ниже минимального уровня, установленного ст. 26 Закона для открытых акционерных обществ.

Порядок преобразования коммерческих организаций, в том числе акционерных обществ, в акционерное общество работников (народное предприятие) регламентируется Федеральным законом от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «О правовом положении акционерных обществ работников (народных предприятий)». Согласно его ст. 2:

Народное предприятие может быть создано в порядке, предусмотренном указанным Федеральным законом, путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49 процентов уставного капитала.

Создание народного предприятия иным способом не допускается.

Участники коммерческой организации в установленном законодательством Российской Федерации и учредительными документами данной организации порядке принимают решение о преобразовании ее в народное предприятие.

Участники коммерческой организации, голосовавшие против преобразования коммерческой организации в народное предприятие, имеют право в течение одного месяца после даты принятия указанного решения предъявить требование о выкупе своих акций (долей, паев) полностью или частично.

Работники коммерческой организации, участники которой приняли указанное в п. 2 указанной статьи решение не менее чем тремя четвертями голосов от их списочной численности, в установленном законодательством Российской Федерации порядке дают согласие на создание народного предприятия.

В случае, если работники коммерческой организации не дали согласия на создание народного предприятия, решение участников коммерческой организации о ее преобразовании в народное предприятие считается несостоявшимся.

Если работники коммерческой организации дали согласие на создание народного предприятия, те из них, кто решил стать акционером народного предприятия, и участники коммерческой организации, подлежащей преобразованию, заключают договор о создании народного предприятия.

96

Вслучае, если участники коммерческой организации и ее работники, решившие стать акционерами народного предприятия, не достигли согласия по условиям договора о создании народного предприятия, указанное в п. 2 названной статьи решение считается несостоявшимся.

Народное предприятие может быть создано только в порядке, предусмотренном названным Законом.

Народное предприятие создается путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49 процентов их уставного капитала.

Создание народного предприятия иным способом не допускается.

Решение о создании народного предприятия принимается двумя способами: участниками и ее работниками. Каждая из этих сторон принимает свое решение самостоятельно.

Инициативу в решении этого вопроса проявляют участники коммерческой организации. Они вправе принять решение о преобразовании коммерческой организации в народное предприятие в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации и учредительными документами данной организации.

Впринципе инициативу в преобразовании коммерческой организации в народное предприятие могут проявить и ее работники в лице их общего собрания. Для этого соответствующее решение общего собрания работников должно быть доведено до сведения общего собрания акционеров, которое и решит, — принять или не принять предложение общего собрания работников. Если общее собрание акционеров согласится с предложением общего собрания работников, то оно принимает решение о преобразовании общества в народное предприятие.

Вэтой связи заметим, что федеральными законами, определяющими правовое положение того или иного типа коммерческой организации, ее организационно-правовую форму, могут предусматриваться дополнения и уточнения порядка ее преобразования.

Так, например, Законом об акционерных обществах предусмотрено в этой части следующее. Согласно его ст. 15 акционерное общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном указанным Законом. Другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами. Что же касается порядка принятия решения о преобразовании акционерного общества, то он приводится в ст. 20 этого закона.

97

Совет директоров (наблюдательный совет) преобразуемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, порядке обмена акций общества.

После того, как общее собрание акционеров приняло решение о преобразовании общества в народное предприятие, согласие на это должны бать его работники. В случае, если работники не дали такое согласие, решение общего собрания акционеров о преобразовании общества в народное предприятие считается несостоявшимся.

Работники коммерческой организации большинством не менее чем тремя четвертями голосов от их списочной численности дают согласие на преобразование коммерческой организации в народное предприятие в установленном законодательством Российской Федерации порядке. Речь идет о том, что согласие может дать лишь общее собрание работников организации, иного способа принятия работниками решений попросту нет.

Проведению собрания должна предшествовать разъяснительная работа среди работников, осуществляемая администрацией организации совместно с его профсоюзной организацией. Задача такой разъяснительной работы — создать у большинства работников, особенно их активной и авторитетной части, устойчивое мнение в пользу создания народного предприятия.

Согласно п. 5 ст. 2 Федерального закона от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» (с изм. и доп. от 21 марта 2002 г.) (далее — Закон о народных предприятиях), если работники коммерческой организации дали согласие на создание народного предприятия, те из них, кто решил стать его акционером, и участники коммерческой организации, подлежащей преобразованию, заключают договор о создании народного предприятия.

Такой договор заключается на условиях добровольности и полного равноправия сторон. Заключению договора, естественно, предшествуют переговоры о его условиях в рамках правил создания народного предприятия, определенных Законом о народных предприятиях. В случае, если участники коммерческой организации и ее работники, решившие стать акционерами народного предприятия, не достигли соглашения по условиям договора о создании народного предприятия, решение участников о создании народного предприятия считается несостоявшимся.

Ведение переговоров между сторонами будущего договора требует решения ряда организационных вопросов. Сторонам необходимо определить своих представителей, уполномоченный от их имени вести переговоры, подготовить проект договора. Со стороны участников коммерческой организации это сделает их общее собрание.

98

Что же касается работников, решивших стать акционерами, то им также придется созвать уже свое общее собрание для определения лиц, уполномоченных вести от их имени переговоры. При этом может возникнуть ситуация, когда работники — акционеры примут участие в двух общих собрания. Например, при преобразовании акционерного общества в народное предприятие его работники-акционеры примут участие в общем собрании акционеров, которое примет решение о преобразовании общества в народного предприятие, а затем уже как работники общества они соберутся на общее собрание работников, чтобы дать (не дать) согласие на такое преобразование общества.

Аналогичная ситуация сложится, когда надо будет вести переговоры о заключении договора, подготовить его проект. Работники-акционеры будут раздельно принимать решение на общем собрании акционеров и на собрании работников, решивших стать акционерами уже народного предприятия.

И, наконец, п. 3 ст. 2 предусмотрено, что акционеры, голосовавшие на своем общем собрании против преобразования общества в народное предприятие, имеют право в течение одного месяца после даты принятия указанного решения предъявить требование о выкупе своих акций полностью или частично.

Согласно ст. 3 Закона о народных предприятиях договор о создании народного предприятия должен содержать следующие сведения:

Договор о создании народного предприятия помимо сведений, указанных в п. 5 ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах», должен содержать следующее:

1) сведения о количестве акций народного предприятия, которыми может владеть в момент создания народного предприятия:

•каждый работник, в том числе являющийся участником преобразуемой коммерческой организации и решивший стать акционером народного предприятия;

•каждый участник преобразуемой коммерческой организации, не являющийся ее работником;

•каждое физическое лицо, не являющееся участником преобразуемой коммерческой организации, и/или юридическое лицо;

2) денежную оценку акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации; 3) условия, сроки и порядок выкупа народным предприятием акций народного предприятия у его акционеров в целях соблюдения укзанного Федерального закона и

условий договора о создании народного предприятия; 4) указание формы оплаты акций народного предприятия или порядка обмена акций

(долей, паев) преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия каждым акционером в момент создания народного предприятия.

99

Договор о создании народного предприятия должен быть подписан всеми лицами, решившими стать акционерами народного предприятия.

С акционерами, предъявившими требования о выкупе акций в соответствии с п. 3 ст. 2 Закона об АО, а также с акционерами, у которых количество акций народного предприятия на дату его создания оказалось не соответствующим требованиям п. 1 ст. 6 Закона об АО и условиям договора о создании народного предприятия, народное предприятие обязано в течение одного месяца после даты его создания заключить договоры купли-продажи принадлежащих им акций. При этом выкупная цена принадлежащих им акций не может превышать их рыночную стоимость.

Устав народного предприятия помимо сведений, указанных в п. 3 ст. 11 Федерального закона «Об акционерных обществах», должен содержать сведения о:

•максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности физические лица, не являющиеся работниками народного предприятия, и/или юридические лица;

•максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть один работник народного предприятия.

В соответствии с п. 5 ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах», учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.

Договор о создании народного предприятия помимо указанных выше сведений должен содержать и иные сведения. Так, согласно подп. 1 п. 1 ст. 9 указанного выше Закона

вдоговоре о создании народного предприятия должен быть приведен перечень лиц, которые на момент его создания могут (не обязаны) владеть каким-то определенным, предельным, количеством акций этого предприятия. Количество этих акций для каждой категории лиц должно (может быть) различным, что определяется договором о создании народного предприятия.

Что касается минимального количества акций, которыми должны владеть перечисленные в подп. 1 работники, работники — участники преобразуемой коммерческой организации, ее участники, а также независимые физические и юридические лица, ставшие участниками народного предприятия, то об этом количестве здесь ничего не говорится. Это означает, что для того, чтобы стать акционером народного предприятия достаточно иметь

100