Уголовно-правовая характеристика ненасильственных половых преступлений против несовершеннолетних. Учебно-практическое пособие

§ 6. Отграничение от смежных составов

Прианализеправоприменительнойпрактикиобращаетнасебя внимание большая разница между возбужденными уголовными делами и уголовными делами, направленными в суд. Преступление считается раскрытым лишь после того, как уголовное дело с обвинительным заключением в установленном законом порядке направлено в суд. На основании проведенного исследования следует отметить, что часть уголовных дел либо прекращается на стадии предварительного расследования, либо изменяется квалификация данных преступлений.

В связи с этим основная квалификационная проблема относительно применения статей 134 и 135 УК РФ на практике сводится к разграничению данных преступлений со смежными составами преступлений.

Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим 16-летнего возраста (ст. 134 УК РФ), тесно граничат с насильственными половыми преступлениями, предусмотренными ст.ст.131 и 132 УК РФ. Так, от изнаси-

лования данный состав преступления отличается рядом признаков:

1)  потерпевшим является лицо как женского, так и мужского пола, которому на момент вступления в сексуальный контакт со взрослым не исполнилось 16 лет, в отличие от изнасилования, где потерпевшим является несовершеннолетнее лицо (п. «д» ч. 2 ст. 132 УК РФ) либо не достигшее 14-летнего возраста (п. «в» ч. 3 ст. 132 УК РФ) лицо женского пола;

2)  субъектом может быть как лицо женского, так и мужского пола, достигшее 18-летнего возраста. Субъектом же изнасилования может быть только лицо мужского пола, достигшее к моменту совершения преступления 14-летнего возраста (ч. 2 ст. 20 УК РФ);

3)  со стороны виновного лица отсутствует насилие – а при изнасиловании объективная сторона предполагает активное физическое или психическое насилие со стороны субъекта.

Рассматриваемый состав преступления отличается также от насильственных действий сексуального характера:

81

1)  половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим 16-летнего возраста, совершается с согласия потерпевшего лица, а насильственные действия сексуального характера совершаются вопреки или с игнорированием воли потерпевшего лица;

2)  в диспозицию ст. 132 УК РФ не входит деяние в виде полового сношения.

Половое сношение и иные действия сексуального характера, совершенные в отношении малолетних, подпадают под действие ст. 134 УК РФ лишь в том случае, если совершены добровольно, по согласию самого потерпевшего. Однако весьма часто имеют место ситуации, когда согласие малолетнего потерпевшего на гомосексуальный контакт, иные подобные действия стало результатом физического насилия или угрозой его применения, а в некоторых случаях – просто обмана, введения в заблуждение.

Гомосексуальный контакт в этих случаях внешне выглядит добровольным. Но эти действия необходимо квалифицировать не по ст. 134 УК РФ, а рассматривать как насильственные действия гомосексуального характера по признаку использования беспомощного состояния потерпевшей и квалифицировать по ст. 132 УК РФ, так как согласие в данном случае не может признаваться действительным. Беспомощное состояние – это состояние потерпевшего, в силу которого он на момент посягательства лишен возможности принимать меры к самосохранению из-за того, что не осознает окружающую обстановку, либо не понимает характера и значения совершаемого в отношении его деяния, либо не может оказать виновному сопротивления или иным путем избежать опасности и не способен по собственной воле выйти из этого состояния. Эти признаки беспомощного состояния в своих сущностных характеристиках, безусловно, относятся ко многим ситуациям совершения сексуальных преступлений против детей.

Такая позиция закреплена в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г. «О судебной практике по делам об изнасиловании». Пленум указывает, что следует устанавливать, могла ли потерпевшая (потерпевший) в силу своего малолетнего возраста и развития понимать характер и значение совер-

82

шаемых с нею (ним) действий. Если в силу малолетнего возраста, умственной отсталости и иных подобных обстоятельств потерпевшая (потерпевший) была лишена этой способности, содеянное виновным следует рассматривать как изнасилование или насильственные действия сексуального характера с использованием беспомощного состояния потерпевшей (потерпевшего) и квалифицировать по ст. 131 или 132 УК РФ1.

Достаточно проблематично выглядит решение вопроса об интеллектуальном состоянии потерпевшей (потерпевшего), который прямо влияет на квалификацию содеянного. Пленум Верховного Суда РФ в п. 5 относит к обстоятельствам, препятствующим осознанию характера совершаемых с потерпевшей (потерпевшим) действий, следующие:

малолетний возраст; физические недостатки;

расстройство душевной деятельности; иное болезненное либо бессознательное состояние и т. п.

По всей видимости, Пленум Верховного Суда вложил иной смысл в термин «малолетний возраст», чем вкладывает уголовный законодатель в понятие «малолетний» при конструировании преступления, предусмотренного ст. 134 УК РФ. Законодатель сегодня­ ориентируется не только на сугубо формальный критерий при оценке потерпевшей (потерпевшего) – недостижение лицом 16-летнего возраста, но и на оценочный критерий – недостижение лицом половой зрелости. Верховный же Суд ориентируется на иной показатель малолетства, связывая его с недостаточным уровнем интеллектуального (умственного) развития ребенка, невозможностью­ со стороны ребенка не только в полной мере осознавать объективную действительность, но и последствия собственного поведения, в рассматриваемом случае – согласия на половое сношение.

В связи с этим выскажем соображение о том, что малолетний возраст следует рассматривать как обстоятельство, препятствую-

1  См.: О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131, 132 УК РФ…

83

щее возможности потерпевшей (потерпевшего) понимать характер и значение совершаемых с нею (ним) действий и дающее, соответственно, возможность квалифицировать преступление не по ст. 134 УК РФ, а по ст. 132 УК РФ лишь в результате оценки всей совокупности обстоятельств дела.

Что касается физических недостатков ребенка, то к ним, по нашему мнению, следует относить слепоту, глухоту, немоту, отсутствиеконечностиит.д.,новлюбомслучаеэтодолжныбытьизъя­ ны физического состояния. Такие состояния определенным образом влияют на психику ребенка, затормаживают его умственное развитие, накладывают индивидуальные особенности на восприятие объективной действительности. В этих случаях необходимо назначение и проведение психологической экспертизы с участием специалистов в области возрастной педагогики и психологии.

Другим обстоятельством, препятствующим потерпевшей (потерпевшему) понимать характер совершаемых с ней (ним) дейст­ вий, Пленум Верховного Суда называет расстройство душевной деятельности, что влияет на правильное представление ребенка о характере взаимоотношений между людьми, специфику половых отношений, роль мужчины и женщины в половых отношениях. Полагаем, что в данном случае необходимо прове­ дение психиатрической экспертизы или экспертизы комплексной – психолого-психиатрической. Считаем также, что аномальное состояние психики ребенка даже без признаков выраженной патологии должно стать основанием квалификации совершенных в отношении него половых посягательств именно по ст. 132 УК РФ, даже если такие потерпевшие давали согласие на гомосексуальный контакт.

Что касается квалификации развратных действий (ст. 135 УК), то здесь ставится вопрос об отграничении физических развратных действий от «иных действий сексуального характера», а интеллектуальных – от распространения порнографических предметов и материалов.

Развратные действия следует отграничивать от преступлений, предусмотренных статьями 131, 132, 134, 156, 242 Уголовного ­кодекса РФ.

84

Отграничение развратных действий от изнасилования.

Развратные действия отличаются от изнасилования, прежде всего, тем, что в их объективную сторону не входит половое сношение, совершенноесприменениемнасилияилисугрозойегоприменения. Развратные действия, как известно, относятся к ненасильственным половым преступлениям. Таким образом, данные составы не имеют между собой ни одного общего признака (за исключением вменяемости и возраста). Однако определенные трудности может вызвать отграничениеразвратныхдействийотпокушениянаизнасилование. Несмотря на различия в составах данных преступлений, некоторые действия при совершении развратных действий и при покушении на изнасилование могут показаться внешне схожими, например, обнажениетелапотерпевшей,ощупываниеит.д.Втакомслучаеруководствоватьсянеобходимо,преждевсего,содержаниеминаправленностью умысла виновного. При покушении на изнасилование преступник желает совершить половое сношение с потерпевшей и его умысломохватываетсясовершениетакихдействий,которыеобеспечивают возможность полового акта против воли потерпевшей. При совершенииразвратныхдействийвиновныйнамеренудовлетворить свою половую страсть или добиться полового возбуждения иными способами, помимо полового сношения1. Следовательно, умысел виновного не направлен на совершение полового акта.

Так, М. совершил развратные действия в отношении мало­ летней Л., продемонстрировав ей свой половой член и предложив потрогать его2. При недоказанности умысла на совершение более тяжкого преступления ответственность должна наступать за действия­ , образующие состав самостоятельного менее тяжкого преступления, в данном случае за развратные действия.

Так, Н. неоднократно в своей квартире в ночное время совершал со своей дочерью, не достигшей 14-летнего возраста, развратные действия: прикасался руками и половым членом к ее половым органам, гладил ее тело, грудь, мастурбировал при этом.

1  См.: Игнатов А. Н. Указ. соч. С. 219.

2  См.: Уголовное дело № 1-69/98 // Архив Первом. район. суда г. Омска за 1998 г.

85

Это происходило не менее одного–двух раз в неделю. Также Н. вменялось изнасилование дочери, что не удалось доказать в суде. В результате он был осужден по ст. 135 УК РФ1.

Развратные действия могут предшествовать изнасилованию либо насильственным действиям сексуального характера. Если такие действия совершались с определенным разрывом во времени и по самостоятельно возникшему умыслу, они подлежат квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 135 и, соответственно, 131 или 132 УК РФ2.

Так, Санкт-Петербургским городским судом И. осужден за совершение развратных действий и изнасилование лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста. Судом установлено,чтоИ.неоднократносовершалразвратныедействиявотношении своей падчерицы – снимал с нее нижнее белье, гладил грудь

иполовые органы, вводил во влагалище палец руки. 6 октября 1999 г. И. пришел домой около 3 часов ночи в нетрезвом состоянии. Падчерица находилась дома одна. И. лег к падчерице на диван и, преодолевая ее сопротивление, удерживая девочку за руки, совершил с ней ненасильственное половое сношение3.

Если же развратные действия непосредственно предшествуют акту изнасилования и являются приготовлением к этому преступлению, они охватываются объективной стороной изнасилования

идополнительной квалификации по ст. 135 УК РФ не требуют. Необходимо квалифицировать и действия лиц, одновремен-

но совершивших изнасилование и развратные действия в отношении нескольких потерпевших. Например, Л. в своей квартире пытался совершить половой акт с 7-летней А. в присутствии других малолетних детей. Подобные действия были расценены как покушение на изнасилование несовершеннолетней и развратные действия­ по отношению к присутствовавшим там же детям.

1  См.:Уголовноедело№1-827/97//АрхивОкт.район.судаг.Омсказа1997г. 2  См.: Цэнгэл С. Д. К вопросу о критериях отграничения развратных действий от иных преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности // Уголовное право: стратегия развития в XXI веке :

материалы 4-й междунар. науч.-практ. конф. М. : Проспект, 2007. С. 335.

3  См.: Уголовное дело № 2-233/2000 // Архив С.-Петерб. гор. суда за 2000 г.

86

Отграничение развратных действий от насильственных действий сексуального характера.

Так же тесно граничат развратные действия и с преступлениями, предусмотренными ст. 132 УК РФ. Большинство объективных и субъективных признаков данного состава практически идентично признакам состава изнасилования, поэтому следует учитывать этот факт при отграничении развратных действий и насильственных действий сексуального характера. Следовательно, данные составы также имеют между собой малое число общих признаков.

Затруднения на практике может вызвать отграничение покушения на совершение насильственных действий сексуального характера и развратных действий, и здесь также следует проводить демаркационную линию по направленности умысла преступника. Однако правоприменительная практика ввиду чрезмерно широкой трактовки понятия развратных действий и отсутствия четких критериев их разграничения с иными действиями сексуального характера нередко допускает ошибки в квалификации этих преступлений.

Так, С. в дневное время в городском парке напал на 10-летне- го К. Повалив его на землю и угрожая ножом, снял с него трусы и удовлетворил свою сексуальную страсть, не прикасаясь, по словам потерпевшего, к его половым органам. С. было предъявлено обвинениевпокушениинасовершениенасильственныхдействий сексуального характера. Однако суд первой инстанции не нашел у виновного умысла на совершение данных действий и осудил С. по ст. 135 УК РФ. Суд второй инстанции с таким решением не согласился, указав, что в действиях С. следует усматривать покушение на преступление, предусмотренное ст. 132 УК РФ, по признаку «с применением насилия»1. Подобная позиция суда второй инстанции представляется более правильной.

По нашему мнению, проблема в подобных случаях состоит именно в некоторой схожести признаков объективной сторо-

1  См.: Конева М. А. Проблемы отграничения насильственных действий сексуальногохарактераотсмежныхсоставов//Рос.следователь.2003.№1.С.8.

87

ны обоих преступлений. Однако выше мы уже указали, что понятия «развратные действия» и «иные действия сексуального характера» обладают разными признаками и не пересекаются между собой. Расплывчатость термина «иные действия сексуального характера» порождает множество трактовок, порой противоречащих друг другу. По мнению Н. В. Тыдыковой, на современном этапе развития сексологии признается равенство всех видов сексуальных действий, одинаковость их характера, значения в половой жизни человека. Их нельзя делить, исходя из собственной субъективной оценки, что имеет место в действующем Уголовном кодексе, в котором законодательно закреплено деление на нормативный гетеросексуальный акт и все остальное1.

Что касается института добровольного отказа, таковым признается отказ лица от доведения начатой преступной деятельности до конца при наличии у него сознания фактической возможности ее окончания. Область применения добровольного отказа ограничивается, таким образом, незавершенной преступной деятельностью, то есть стадиями приготовления к преступлению и покушения на него. Спорным в науке уголовного права является вопрос о возможности добровольного отказа на стадии оконченного покушения. Полагаем, что в рассматриваемых преступлениях эта проблема не стоит, так как оконченное покушение при половых преступлениях против несовершеннолетних вообще не имеет места. Добровольный отказ возможен на стадии приготовления к вступлению в добровольную половую связь с лицом (ст. 134 УК РФ) и развратным действиям.

Если добровольный характер отказа у правоприменителя не вызывает сомнений, то лицо, добровольно отказавшееся от доведения преступления до конца, может быть привлечено к ответственности лишь в том случае, если фактически совершенное им деяние (до момента отказа) содержит состав иного преступления. Особенностью добровольно оставленного покушения на совер-

1  См.: Тыдыкова Н. В. Насильственные половые преступления: обоснован­ ность криминализации и квалификация по объективным признакам : автореф. дис. … канд. юрид. наук. Тюмень, 2008. С. 16.

88

шение сексуальных действий в отношении несовершеннолетнего лица является то обстоятельство, что в действиях покушавшегося обычно содержатся признаки развращения несовершеннолетних.Освобождаяприэтомлицоотответственностизапокушение на изнасилование, суд, как правило, осуждает его за развратные действия в отношении несовершеннолетних.

Отграничение развратных действий от понуждения к действиям сексуального характера.

Достаточно интересно проанализировать ситуацию, в которой возможно совершение преступлений, предусмотренных ст.ст. 133 и 135 УК РФ. Поскольку конструкция состава ст. 135 УК РФ не предусматривает ответственности за совершение развратных действий с применением насилия или угроз к потерпевшему, то вполне логичным было бы квалифицировать подобные действия по совокупности со ст. 133 УК РФ. Тем более что на практике вполне возможно принуждение несовершеннолетних к совершению развратных действий посредством использования материальной или иной зависимости потерпевшего от преступника, которым зачастую является один из родителей, отчим или близкий родственник. Например, угроза выгнать из дома или лишить несовершеннолетнего средств к существованию вполне реальна. Однако в силу того что объективная сторона ст. 133 УК РФ предусматривает, наряду с половым сношением, мужеложством и лесбиянством, только иные действия сексуального характера, к которым развратные действия не относятся, квалифицировать два этих состава в совокупности нельзя.

Отграничение развратных действий от полового сношения и иных действий сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста.

В судебно-следственной практике нередки случаи, когда приходится давать уголовно-правовую оценку таким ситуациям, когда половое сношение или действия сексуального характера с лицом, не достигшим 16-летнего возраста, совершаются в присутствии малолетних или несовершеннолетних, на глазах у них. Надо полагать, что существующее в юридической литературе понятие состава развратных действий позволяет квалифицировать

89

эти случаи по совокупности ст.ст. 134 и 135 УК РФ. В данном случае квалификация по совокупности возможна только в случае идеальной совокупности преступлений: при наличии оконченного преступления, предусмотренного ст. 135 УК РФ, а затем полового акта или действий сексуального характера (потерпевшими могут быть как разные лица, так и одно лицо).

Так,М.совершилвотношениинесовершеннолетнегоИ.дейст­ вия сексуального характера и развратные действия в отношении несовершеннолетнего П. С целью совершить с И. акт мужеложства М. завел его в строящееся здание, заставил снять одежду и принудил взять в рот свой половой член. Затем они вдвоем пошли к стадиону, где встретили П. Там, в кустах, М. вновь совершил в отношении И. действия сексуального характера, уже в присутствии­ П., после чего предложил П. сделать с И. то же самое1.

Отграничениеразвратныхдействийотнеисполненияобязанностей по воспитанию несовершеннолетнего.

Поскольку закон не предусматривает в рамках ст. 135 УК РФ специального субъекта – родителя или иного лица, на которого возложены эти обязанности, а равно педагога или другого работника образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанного осуществлять надзор за несовершеннолетним, то вполне логичным было бы квалифицировать ситуации, когда развратные действия совершаются вышеперечисленными лицами, по совокупности ст.ст. 135 и 156 УК РФ. Как показывает судебная практика, огромное количество подобных преступлений совершается именно лицами, обязанными по закону заботиться об интересах несовершеннолетнего. Возможно ли приравнивать развратные действия к жестокому обращению с несовершеннолетними? Согласно ст. 65 Семейного кодекса родители не вправе причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию. Поскольку развратные действия посягают не только на половую неприкосновенность, но и на нормальное половое развитие лиц, не достигших возрас-

1  См.: Уголовное дело № 1-46/2002 // Архив Окт. район. суда г. Омска за 2002 г.

90