Уголовно-правовая характеристика ненасильственных половых преступлений против несовершеннолетних. Учебно-практическое пособие

из анализа диспозиций, мы можем отметить, что действия совершаются в подавляющем большинстве случаев именно с определенным (конкретизированным) умыслом, так как субъект стремится достичь вполне определенного результата – удовлетворить свою половую потребность. В некоторых иных случаях, например, когда потерпевший находится с виновным в родственных отношениях или находится под опекой данного лица, совершение действий может осуществляться и с неопределенным (неконкретизированным) умыслом. В таких случаях преступник не только удовлетворяет свою половую страсть, но и допускает наступление иных последствий в виде развращения потерпевшего с целью вступить с ним в дальнейшем в «полноценную» половую связь. Однако для квалификации деяния разновидность прямого умысла не будет иметь значения.

Что касается иных видов умысла, то исследуемые преступления могут осуществляться как с внезапно возникшим, так и с заранее обдуманным умыслом.

Подводя итог анализу субъективных признаков, можно сформулировать следующие выводы:

1.  Субъектом исследуемых преступлений является физическое вменяемое лицо, достигшее 18-летнего возраста.

3.  Субъективная сторона характеризуется наличием только прямого умысла.

4.  Основной целью совершения указанных преступлений следует считать удовлетворение половой страсти преступника. Мотив совершения данного преступления, как правило, носит сексуальнуюнаправленность,желаниеудовлетворитьполовуюпотребность. Однако в некоторых случаях возможны и иные мотивы­ .

6.  Результаты исследования показали целесообразным введение в статьи 134 и 135 УК РФ в качестве квалифицирующего признака «совершение развратных действий родными и приемными родителями, опекунами, супругами родителя (усыновителя) и другими родственниками».

71

§ 5. Квалифицирующие признаки

Статьи 134 и 135 УК РФ 1996 г. не имели квалифицированных­ составов до внесения в них изменений 27 июля 2009 г.1 Теперь

указанные статьи содержат части, закрепляющие повышенную ответственность за посягательства на группы несовершенно­ летних, дифференцированные по возрасту, совершенные в отношении двух или более лиц, за совершение преступлений группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, а также за совершение совершенные лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего2.

Часть вторая статьи 134 УК РФ предусматривает ответственность за мужеложство или лесбиянство с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста и половой зрелости, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста. Выделение данных действий в квалифицированный состав преступления не представляется нам обоснованным, поскольку в рамках­ ст. 132 УК РФ мы подобной дифференциации не наблюдаем.

Единственным основанием подобного выделения, на наш взгляд, является примечание к статье 134 УК РФ. Оно предусматривает, что лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное частью первой настоящей статьи, освобождается судом от наказания, если будет установлено, что это лицо и совершенное им преступление перестали быть общественно опасными в связи со вступлением в брак с потерпевшей (потерпевшим). Поскольку однополые браки у нас в государстве не признаются, ­постольку во избежание различных казусов гомосексуальные акты перенесли в часть вторую, на которую действие примечания не распространяется.

Одним из видов нетипичного сексуального поведения по отношению к лицу, не достигшему 16-летнего возраста, в ст. 134 УК РФ предусматривается гомосексуализм (от греч. homoios –

1  См.: О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации : федер. закон от 27 июля 2009 г. № 215-ФЗ. Доступ из СПС «Гарант».

2  См.: О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации : федер. закон от 29 февраля 2012 г. № 14-ФЗ. Доступ из СПС «Гарант».

72

сходный, одинаковый и лат. sexus – пол). Он проявляется в достижении субъектом (как мужчиной, так и женщиной) сексуального удовлетворенияпутемпроведениясексуальногоконтактаслицом одноименного пола (гомосексуальный коитус). Различают следующие виды гомосексуализма: педерастия, мужеложство, эфебофия (сексуальный контакт между зрелым мужчиной и подростком), гомосексуальная педофилия (гомосексуальное влечение к детям), лесбийская любовь (женский гомосексуализм), корофилия (сексуальный контакт между зрелой женщиной и девушкой).

Анализ этимологии этих понятий приводит к мысли,чтов уголовном законодательстве, и в частности в ст. 134 УК РФ, необходимо объединить термины мужеложство и лесбиянство в один термин, который бы и применялся в законодательстве, – гомосексуальный акт.

Первое упоминание о гомосексуализме находят в папирусах Древнего Египта (2,5 тыс. лет до н. э.), согласно которым боги Фет и Горбус состояли в гомосексуальных отношениях. В России наказуемость мужеложства была впервые введена в законе Пет­ ром I в Артикуле 166 Воинского устава. Наказание за мужелож-

ство, в том числе и добровольное, сохранялось в русском дореволюционном уголовном законодательстве вплоть до 1917 г., хотя меры наказания постоянно смягчались.

В УК РСФСР 1922 и 1926 гг. мужеложство в качестве самостоятельного деликта не предусматривалось. Советское уголовное право того времени отказывалось от признания преступле­ нием добровольного мужеложства, совершенного между взрослыми лицами1. 17 декабря 1933 г. было принято постановление Президиума ЦИК СССР, которое объявило преступным не только насильственное, но и добровольное мужеложство. Это свидетельствует об изменении взгляда законодателя на мужеложство. Из деяния для уголовного права безразличного добровольная

1  Исключением являлся УК АзССР 1922 г., который в ст. 167-1 установил уголовную ответственность за противоестественное совокупление с лицом мужского пола (мужеложство). См.: Затона Р. Е. Уголовно-правовой и криминологический аспекты борьбы с ненасильственными сексуальными посягательствами на несовершеннолетних : монография. Самара, 2003.

73

педерастия превратилась в преступление строго наказуемое – от трех до пяти лет лишения свободы.

Существенным пробелом закона об ответственности за мужеложство явилось отсутствие в числе отягчающих обстоятельств этого преступления такого признака, как совершение мужеложства с несовершеннолетними. Полностью этот недостаток был ликвидирован принятием УК РСФСР 1960 г. и кодексов союзных республик, в которых мужеложство с несовершеннолетними рассматривалось в качестве самостоятельного признака квалифицированного состава этого преступления. Теперь данная форма противоестественного совокупления лиц мужского пола входит в диспозицию ст. 134 УК РФ.

Одной из форм гомосексуального контакта является лесбиянство. «Лесбиянство, – пишет С. В. Бородин, – женский гомосексуализм – форма половых извращений между женщинами, состоящих в совершении самых разнообразных действий сексуального характера»1.«Практическилюбоепроявлениеженскогогомосексуализма охватывается понятием лесбиянства», – пишут Н. Н. Изотов, А. Г. Кибальчик и И. Г. Соломенко2. Равно как и мужские гомосексуальные контакты, женские могут быть следующих видов: орогенитальные, мануальные, фаллозаменящие, ороанальные3.

Часть третья статьи 134 УК РФ и часть вторая статьи 135 УК РФ предусматривают такой квалифицирующий признак как «совершенные с лицом, достигшим двенадцатилетнего возраста, но не достигшим четырнадцатилетнего возраста».

Позиция законодателя представляется нам верной, поскольку четкая градация потерпевших по возрастным признакам позволяет более точно проводить квалификацию развратных действий и, соответственно, варьирует меру наказания за совершение данного преступления. Зарубежный опыт также подтверждает справедливость существования данной новеллы в УК РФ, посколь-

1  См.: Новоеуголовное право России. Особенная часть : учеб. пособие. / под ред. Н. Ф. Кузнецовой. М., 1996. С. 72.

2  См.: Изотов Н. Н., Кибальник А. Г., Соломенко И. Г. Указ. соч. С. 42.

3  См.: Конева М. А. Насильственные действия сексуального характера при гомосексуальных контактах. Ставрополь, 2000. С. 30–31.

74

ку в уголовных кодексах многих зарубежных государств (например, ФРГ, Испании, Австрии, Израиля, Дании) также присутствуетвозрастнаяградациянесовершеннолетних,потерпевшихотподобных деяний.

Законодатель предлагает классифицировать потерпевших на лиц, не достигших шестнадцатилетнего возраста, и лиц, не достигших четырнадцатилетнего возраста, но достигших двенадцатилетнего возраста. Тем самым фактически законодательное закрепление получила точка зрения, широко распространенная в судебной сексологии, согласно которой сексуальное влечение к детям подразделяется: 1) на педофилию – влечение к допубертатным детям; 2) гебефилию – влечение к пубертатным подросткам; 3) эфебофилию – влечение к постпубертатным подросткам1.

Анализ изученных уголовных дел по преступлениям, предусмотренным ст. 135 УК РФ, позволил подразделить возрастные категории потерпевших и процентное соотношение преступных посягательств на них следующим образом (табл. 6).

Наименьшее количество преступных действий осуществляется в отношении детей старшего школьного возраста. Это можно­ объяснить следующими факторами. Дети более старшего возрас-

1  См., напр.: Аномальное сексуальное поведение / под ред. А. А. Ткаченко, Г. Е. Введенского. СПб. : Пресс, 2003. С. 72 ; Кон И. С. Сексуальное насилие над детьми // Дети России: насилие и защита. М., 1997. С. 63–74.

75

та гораздо лучше, нежели малолетние, ориентируются в специфике социальных отношений, лучше осознают потенциальную опасность, исходящую от незнакомых или малознакомых лиц, и в меньшей степени поддаются на уговоры и обещания различного рода благ со стороны преступника. Также в силу возрастных особенностей у них больше шансов физически противостоять преступнику – вырваться, оттолкнуть, убежать. Именно поэтому важно выделение иных возрастных групп несовершеннолетних, более часто подвергающихся преступным посягательствам, нежели подростки, уже находящиеся в постпубертатном ­периоде (14–16 лет). В то же время это решение законодателя никоим образом не умаляет уголовно-правовую защиту вышеуказанной категории несовершеннолетних, но последовательно ­способствует более усиленной охране младших возрастных групп потерпевших. Закрепление данного квалифицированного признака, очевидно, обусловлено тем, что на практике развратные действия чаще всего совершаются именно в отношении данной возрастной группы несовершеннолетних1. Анализ изученных ­уголовных дел показывает, что наибольшему количеству преступных посягательств подвергаются именно подростки. Потерпевшие от развратных действий в силу своего возраста излишне доверчивы, неосмотрительны, неосторожны и обладают небольшим жизненным опытом. В особенной степени это относится к малолетним, которые объективно не способны к сопротивлению, привыкли подчиняться указаниям и действиям взрослых и в силу своего любопытства и непонимания характера совершаемых с ними действий легко могут стать жертвами сексуальных преступников.

Вызывает большие сомнения изъятие из ст. 135 УК РФ ­такого квалифицирующего признака, как «совершение развратных действий в отношении лица, заведомо не достигшего двенадцатилетнего возраста». Следует отметить, что, согласно проведенному анализу уголовных дел, общий удельный вес данных преступлений, совершенных в отношении указанной группы малолетних, весьма высок – 46,5 %. Уголовное законодательство в редак-

1  См.: Аномальное сексуальное поведение… С. 111.

76

ции Федерального закона от 29 февраля 2012 г. № 14-ФЗ предлагает приравнивать развратные действия, совершенные в отношении лица, не достигшего двенадцатилетнего возраста, к ­пункту «б» ч. 4 ст. 132 УК РФ. Однако объективная сторона ст. 132 и ст. 135 УК РФ не имеет ничего общего. С таким же успехом можно предложить квалифицировать кражу в особо крупном размере как квалифицированный разбой только на основании специфическихпризнаковпредмета(потерпевшего).Есливотношении ст. 134 УК РФ подобный шаг кажется оправданным, поскольку различие между ст.ст. 131, 132 и 134 УК РФ проводится по способу совершения – насильственный или ненасильственный характер, а также с учетом беспомощного состояния потерпевшего, то

вотношении ст. 135 УК РФ подобное «приравнивание» выглядит странно. Полагаем, что в указанной статье следовало сохранить такой квалифицированный состав, как «в отношении лица, не достигшего двенадцатилетнего возраста».

Квалифицирующим признаком, закрепленным в ч. 4 ст. 134 УК РФ и ч. 3 ст. 135 УК РФ, является совершение предусмотренных статьями действий в отношении двух или более лиц. Повышенная общественная опасность данного квалифицирующего обстоятельства определяется тем, что потерпевшими в результате совершенного преступления выступают несколько лиц.

Для понимания сущности признака «в отношении двух и более лиц» следует обратиться к судебной практике убийства по п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ согласно п. 5 постановления Пленума Верховного Суда от 27 января 1999 г. № 1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)»1. Таким образом, по ч. 4 ст. 134 и ч. 3 ст. 135 УК РФ следует квалифицировать половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, и развратные действия двух и более лиц, независимо от того, совершено оно одновременно или

вразное время, присутствует или нет единый умысел на соверше-

1  См.: О внесении изменений в постановление Пленума Верховного Суда от 27 янв. 1999 г. № 1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» : постановление Пленума Верховного Суда Рос. Федерации от 3 апр. 2008 г. № 4 // Рос. газ. 2008. 9 апр.

77

ние преступлений. Обязательным условием выступает отсутствие у виновного судимости за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних.

Квалифицирующим признаком, закрепленным в ч. 5 ст. 134 УК РФ и ч. 4 ст. 135 УК РФ, является совершение предусмотренных статьями действий группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

Преступления будут признаваться совершенными группой лиц попредварительному сговору,еслилица,участвующие вданном преступлении, заранее договорятся о совместном выполнении объективной стороны статей 134 и 135 УК РФ, предусмотрев и предварительно обговорив детали по созданию обстановки совершения преступления. Надо полагать, что организация, пособничество и подстрекательство не образуют данный квалифицирующий признак и ответственность за них должна наступать со ссылкой на ст. 33 УК РФ. Простое же соисполнительство, когда два или более лица непосредственно выполняют объективную сторону преступления, будет квалифицироваться по ч. 4 статей

134 и 135 УК РФ.

Введение законодателем в ст. 135 УК РФ данного квалифицирующего признака (в отличие от ст. 134 УК РФ) вызывает определенныевопросы.Вчастности,напрактикесовершение­развратных действий группой лиц практически не встречается, так как выполнениеобъективнойсторонырассматриваемогопреступленияпредполагает, прежде всего, единоличные действия преступника. Иск­ лючением является, пожалуй, лишь такая разновидность развратных действий, как совершение полового акта или иных действий сексуального характера на глазах несовершеннолетнего, что, безусловно, требует участия как минимум двух лиц. В остальных случаяхразвратныедействияосуществляютсяоднимлицом.Этообус­ ловлено, прежде всего, тем, что специфика данного преступления не предполагает соисполнительства и, в отличие от изнасилования или насильственных действий сексуального характера, не ­требует применения к потерпевшему физического или психического насилия одним лицом для содействия другим лицам в выполнении ими объективной стороны развратных действий. К тому же психоло-

78

гические особенности личности преступника, ­осуществляющего развратные действия, существенно отличаются от психологическихособенностейлиц,склонныхкдругимполовымпреступлениям, например, к изнасилованиям. Лица, осуществляющие развратные действия, психологически склонны к более «интимной» обстановке совершения преступлений, не предполагающей участия

внем других лиц. Это обусловлено тем, что причиной совершения непосредственноразвратныхдействийявляетсятакназываемаязаместительная педофилия, когда предпочтительным партнером является взрослый человек, но в силу затруднений или невозможности сексуального контакта с ним (например, в старческом возрасте или при импотенции) возможности реального удовлетворения сексуальных потребностей ограничиваются только сексуальными действиями с детьми и являются единственным проявлением сексуальной активности в течение длительного времени. Подобная вариация педофилии наблюдается у социально и эмоционально изолированных, нередко с сексуальными расстройствами, субъ- ектов–ониищутнестолькосексуальногоудовлетворения,сколько уверенности в своей половой состоятельности1.

Совершение развратных действий группой лиц по предварительному сговору либо организованной группой возможно лишь

втом случае, когда данное преступление осуществляется наряду с изготовлением материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних. То есть в том случае, когда преступники не только преследуют цель удовлетворить свои сексуальные потребности, но имеют также и вполне корыстные мотивы (заработать на продаже материалов с порнографическими изображениями малолетних или несовершеннолетних). Логика законодателя при введении в Уголовный кодекс данной новеллы прослеживается в желании квалифицировать подобные действия по п. «в» ч. 2 ст. 242¹ и ч. 4 ст. 135 УК РФ без соответст­ вующей ссылки на ст. 33.

Квалифицирующим признаком, закрепленным в ч. 6 ст. 134 и ч. 5 ст. 135 УК РФ, является их совершение лицом, имеющим

1  См.: Аномальное сексуальное поведение… С. 76.

79

судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего. По сути, речь идет о возвращении – специального рецидива. Введение законодателем данного квалифицирующего признака вполне обоснованно, ведь, согласно статистическим исследованиям, в 97 % случаев лица, совершившие однажды преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, становятся рецидивис­ тами. А это означает, что, даже понеся наказание, после освобождения преступник с вероятностью почти 100 % снова нападет на ребенка­ 1.

1  См.: К проекту федерального закона «О профилактике преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних» : пояснит. записка. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

80