Таможенный контроль товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности. Учебное пособие

под расписку копия протокола об административном правона- рушении.

Протокол об административном правонарушении по статье 14.10 КоАП РФ регистрируется в журнале учета дел об админи- стративных правонарушениях в день его составления.

Если при применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении требовалось допол- нительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физи- ческом лице или сведений о юридическом лице, то регистрации подлежит первый протокол о применении мер обеспечения про- изводства по делу об административном правонарушении.

Материалы административного дела в отношении индиви- дуальныхпредпринимателейиюридическихлицнаправляются в арбитражный суд по месту нахождения лица, привлекаемого к ответственности; если осуществлялось административное рас- следованиеикответственностипривлекаетсядолжностноелицо (коммерческий директор, администратор, менеджер, продавец и т.п.) юридического лица или индивидуального предпринима- теля (администратор, менеджер, продавец) — судьям районных судов; в остальных случаях, если к ответственности привлекает- ся должностное лицо (коммерческий директор, администратор, менеджер, продавец и т.п.) юридического лица или индивиду- ального предпринимателя (администратор, менеджер, прода- вец), — мировым судьям по правилам ст. 29.5 КоАП РФ.

Срок проведения административного расследования не мо- жет превышать один месяц с момента возбуждения дела об ад- министративном правонарушении. В исключительных случа- ях указанный срок по письменному ходатайству должностного лица, в производстве которого находится дело, может быть прод- лен вышестоящим должностным лицом на срок не более одного месяца, а по делам о нарушении таможенных правил началь- ником вышестоящего таможенного органа — на срок до шести месяцев.

С момента вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении админи- стративного расследования и до рассмотрения дела судом осо- бое внимание необходимо обращать на разъяснение прав лица,

91

привлекаемого к административной ответственности, при осу- ществлении процессуальных и иных действий по делу, предо- ставленных данному лицу п. 1 ст. 25.1 КоАП РФ:

—знакомиться со всеми материалами дела;

—давать объяснения;

—представлять доказательства;

—заявлять ходатайства и отводы;

—пользоваться юридической помощью защитника;

—а также иными процессуальными правами в соответ-

ствии с КоАП РФ.

Всоответствии со статьями 27.10 и 27.14 КоАП РФ тамо- женные органы предпринимают меры к недопущению выпуска товаров в гражданский оборот (если это не было осуществлено при реализации форм таможенного контроля) в виде ареста или изъятия контрафактной продукции, как предмета админи- стративного правонарушения. Арест или изъятие осуществляет- ся уполномоченным должностным лицом таможенного органа

вприсутствии двух понятых. Об аресте или изъятии вещей и до- кументов уполномоченным должностным лицом таможенного органа составляется протокол, в котором указываются сведения о виде, количестве, об иных идентификационных признаках изъятых вещей, в том числе о типе, марке, модели, серии, арти- кулах и т.п., о виде и реквизитах изъятых документов.

Вслучае необходимости при аресте и изъятии вещей и до- кументов применяются фото- и киносъемка, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств, очемделаетсязаписьвПротоколе. Материалы, полученныепри изъятии вещей и документов с применением фото- и киносъем- ки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации веще- ственных доказательств, прилагаются к Протоколу.

Протокол об аресте и изъятии вещей и документов подписы- вается должностным лицом, его составившим, лицом, у которо- го изъяты вещи и документы, понятыми. В случае отказа лица, у которого изъяты вещи и документы, от подписания протоко- ла в нем делается соответствующая запись, которая заверяет- ся подписями лица, составившего Протокол, и понятых. Копия

92

протокола вручается лицу, у которого изъяты вещи и докумен- ты, или его законному представителю.

В случае необходимости арестованные и изъятые вещи и до- кументы упаковываются и опечатываются на месте изъятия. Арестованные и изъятые вещи и документы до рассмотрения дела об административном правонарушении хранятся в местах, определяемых лицом, осуществившим изъятие вещей и доку- ментов. Изъятые контрафактные товары, подвергающиеся бы- строй порче, уничтожаются.

При сборе доказательственной базы по делу об администра- тивном правонарушении таможенные органы руководствуются статьями 26.1. и 26.2 КоАП РФ. Особое внимание необходимо обратить на:

—установление обстоятельств приобретения и ввоза кон- трафактной продукции;

—принадлежность и действительность регистрации товар- ного знака;

—установление правообладателя товарного знака;

—наличие разрешений (лицензионных договоров) на ис- пользование товарного знака;

—несанкционированность ввоза (без согласия правообла- дателя, неуполномоченным импортером);

—правомочность полномочий представителей правообла- дателя и лиц, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении;

—наличие признаков контрафактности;

—осведомленность привлекаемого к ответственности лица о контрафактности ввозимого товара; и др.

Получение объяснений у лица, в отношении которого ве- дется производство по делу об административном правонаруше- нии, потерпевшего (уполномоченного представителя правообла- дателя), свидетелей по обстоятельствам дела, иным вопросам, в письменной форме, осуществляется путем оформления про- токола. Протокол подписывается лицом, его составившим, ли- цом, дающим объяснение. Если лицо, в отношении которого ведется производство об административном правонарушении,

93

отказывается подписывать данный протокол, то в протоколе де- лается отметка об отказе в подписании протокола, которая за- веряется подписями лица, составившего протокол, а также по- нятых (не менее 2-х человек).

Для определения контрафактности продукции, принимая во внимание, что такие сведения может предоставить лишь правообладатель товарного знака, во избежание претензий

опроведении экспертизы заинтересованным лицом, сведения

оконтрафактности целесообразно получать от правообладателя путем вынесения и направления правообладателю (его уполно- моченному представителю) определения об истребований сведе- ний, а также получения от правообладателя документов в виде справки-заключения о контрафактности продукции.

При необходимости проводится экспертиза на предмет уста- новления контрафактности товара. Общий порядок назначения экспертизы определен ст. 26.4 КоАП РФ. Порядок назначения и проведения таможенной экспертизы регулируется:

—Таможенным кодексом Таможенного союза;

—решением Комиссии ТС от 20.05.2010 № 258 «О порядке проведения таможенной экспертизы при проведении та- моженного контроля»;

—решением Комиссии ТС от 20.05.2010 № 260 «О формах таможенных документов»;

—письмом ФТС России от 18.04.2006 № 01-06/13167 «О Ме-

тодических рекомендациях»;

—письмом ФТС России от 12.07.2010 № 01-11/34096 «О вре- менном введении в действие форм документов».

В случае принятия решения о назначении экспертизы вы- носится определение, в котором указываются: основания для назначения экспертизы; фамилия, имя, отчество эксперта или наименование учреждения, в котором должна быть проведена экспертиза; вопросы, поставленные перед экспертом; перечень материалов, предоставляемых в распоряжение эксперта, а так- же записи о разъяснении эксперту его прав и обязанностей и о предупреждении его об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

94

Наряду с предполагаемыми образцами контрафактной про- дукции, эксперту направляются образцы оригинальной про- дукции правообладателя, надлежащим образом упакованные

иопечатанные печатью правообладателя или его законного представителя.

Статья 26.5 КоАП РФ наделяет должностное лицо, осущест- вляющее производство по делу об административном право- нарушении получать образцы оригинального товара от право- обладателя можно путем взятия проб и образцов. При взятии проб и образцов составляется протокол, который подписывается должностным лицом, его составившим, лицом, у которого взяты образцы, и понятыми (не менее 2-х человек). Кроме того, необхо- димо отметить, что изымаемые образцы оригинальной продук- ции должны быть аналогичны предполагаемым образцам кон- трафактной продукции (по модели, фасону, артикулу и т.д.), что на практике весьма затруднительно, поскольку контрафактная продукция, в преобладающем большинстве случаев, не присут- ствует в товарной линейке оригинальной продукции правообла- дателя.

Права и обязанности эксперта установлены ст. 141 Тамо- женного кодекса Таможенного союза.

До направления определения о назначении экспертизы для исполнения, должностное лицо в производстве которого, на- ходится дело об административном правонарушении, обязано ознакомить (либо путем соответствующей отметки в определе- нии о назначении экспертизы, либо путем составления соответ- ствующего протокола) с ним лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении,

ипотерпевшего (уполномоченного представителя правообла- дателя), разъяснить им права. Должностное лицо таможенного органа обязано, в том числе, разъяснить право заявлять отвод эксперту, право просить о привлечении в качестве эксперта ука- занных ими лиц, право ставить вопросы для дачи на них ответов в заключении эксперта. Эксперт дает заключение в письменной форме от своего имени. В заключении эксперта должно быть указано, кем и на каком основании проводились исследования,

95

их содержание, должны быть даны обоснованные ответы на по- ставленные перед экспертом вопросы и сделаны выводы. В за- ключении эксперта указывается:

—дата, время и место производства экспертизы;

—основания производства экспертизы;

—должностное лицо, назначившее экспертизу;

—сведения о предупреждении эксперта об ответственности;

—сведения об экспертном учреждении, а также фамилия, имя и отчество эксперта, его образование, специальность, стаж работы, ученая степень и (или) ученое звание, за- нимаемая должность;

—объекты исследования и материалы, представленные для производства экспертизы;

—вопросы, поставленные перед экспертом;

—исследовательская часть, с указанием примененных ме- тодик;

—выводы эксперта по поставленным вопросам и их обосно- вание;

—если при производстве экспертизы эксперт установит об- стоятельства, которые имеют значение для дела, но по поводу, которых ему не были поставлены вопросы, то он вправе указать на них в своем заключении;

—материалы, иллюстрирующие заключение эксперта (фо-

тографии, схемы, графики и т.п.), прилагаются к заклю- чению и являются его составной частью.

Как правило, таможенная экспертиза товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, включает:

—идентификационную экспертизу, в которой осуществля- ется идентификация объекта интеллектуальной соб- ственности, проверка факта его наличия при перемеще- нии через таможенную границу ТС.

—материаловедческую экспертизу оригинальных и кон- трафактных товаров,

—стоимостную экспертизу товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности;

—определение мест производства и т.п. оригинальной и кон- трафактной продукции;

96

—установлениеправанаинтеллектуальнуюсобственность, включающее установление факта включения в Единый таможенный реестр интеллектуальной собственности, национальный ТРОИС; исследование и анализ докумен- тов, подтверждающих права участника ВЭД на объекты интеллектуальной собственности;

—исследование охранных документов, в т.ч. проверку на- личия и действительности документов, подтверждающих включение в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации — свиде- тельства на товарный знак и др., сроки охраны и терри- тории действия охранных документов;

—другие виды исследований.

Проведение экспертизы поручается экспертам Централь- ного экспертно-криминалистического таможенного управления (для Дальневосточного региона — ЭКС Филиал ЦКТУ в г. Вла- дивостоке, экспертно-исследовательские подразделения отде- ления в городах Хабаровске и Южно-Сахалинске), территори- альных торгово-промышленных палат либо иных организаций, имеющих соответствующие документы, подтверждающие пол- номочия эксперта на проведение экспертизы контрафактности товаров (например, сертификат о прохождении курса обучения в рамках программы повышения квалификации «Экспертиза контрафактной продукции»). Проведение экспертизы по уста- новлению тождественности товарного знака и степени смеше- ния одного товарного знака с другим целесообразно поручать патентным поверенным.

Срок проведения экспертизы исчисляется со дня принятия экспертом материалов к производству и не может превышать 20 рабочих дней. В отдельных случаях может продлеваться в по- рядке, установленным законодательством государств-членов ТС.

В соответствии со ст. 26.6 КоАП РФ контрафактная продук- ция признается вещественным доказательством. Вещественные доказательства в случае необходимости фотографируются или фиксируются иным установленным способом и приобщаются к делу об административном правонарушении. О наличии ве- щественных доказательств делается соответствующая отметка

97

в протоколе об административном правонарушении или в иных протоколах, имеющихся в материалах дела.

При перемещении товаров, содержащих объекты интеллек- туальной собственности, через таможенную границу Российской Федерации, на практике также применяется ряд иных статей Кодекса РФ об административных правонарушениях в области таможенного дела, а именно:

—статья 16.1 «Незаконное перемещение товаров и (или) транспортных средств через таможенную границу Рос- сийской Федерации»;

—статья 16.2 «Недекларирование либо недостоверное де- кларирование товаров и (или) транспортных средств»;

—статья 16.7 «Представление декларантом или иным ли- цом таможенному брокеру (представителю) либо иному лицу документов для представления их в таможенный орган при таможенном оформлении товаров, повлекшее за собой сообщение (заявление) таможенному органу та- моженным брокером (представителем) либо иным лицом недостоверных сведений о товарах»;

—статья 16.21 «Приобретение, пользование, хранение либо транспортировка товаров, которые незаконно перемеще- нычерезтаможеннуюграницуРоссийскойФедерацииив отношении которых не уплачены таможенные пошлины, налоги или не соблюдены запреты и (или) ограничения, установленные в соответствии с законодательством Рос- сийской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, либо условно выпущен- ных товаров, пользование, передача в пользование или во владение либо распоряжение иными способами кото- рыми допущены в нарушение установленных запретов и (или) ограничений».

98

Глоссарий

Автор — по законодательству РФ — физическое лицо, твор- ческим трудом которого создано произведение, изобретение, по- лезная модель или промышленный образец. Автору в отноше- нии его произведения принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом. В некоторых случаях автором является учреждение или органи- зация, от имени которых публикуются материалы.

Авторское право — подотрасль гражданского права, регу- лирующая правоотношения, связанные с созданием и использо- ванием (изданием, исполнением, показом и т. д.) произведений науки, литературы или искусства, то есть объективных резуль- татов творческой деятельности людей в этих областях.

Административноеправо—отрасльправа,регулирующая общественныеотношениявсферегосударственногоуправления, а также отношения управленческого характера, возникающие в процессе организации и исполнительно-распорядительной деятельности органов государства, а также в сфере негосудар- ственного управления при осуществлении органами местного самоуправления и общественными объединениями делегиро- ванных им функций органов исполнительной власти государ- ственного управления.

Внешнеэкономическая деятельность — внешнетор-

говая, инвестиционная и иная деятельность, включая произ- водственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами ин- теллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность).

Внешнеторговая деятельность — предпринимательская деятельность в области международного обмена товарами, рабо- тами, услугами, информацией, результатамиинтеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них.

Внешняя торговля интеллектуальной собственно-

стью — передача исключительных прав на объекты интеллек- туальной собственности или предоставление права на исполь- зование объектов интеллектуальной собственности российским

100