Таможенный контроль товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности. Учебное пособие

культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях и фондах, если регистрация испрашивается на имя лиц, не яв- ляющихся их собственниками, без согласия собственников или лиц, уполномоченных собственниками, на регистрацию таких обозначений в качестве товарных знаков.

Не могут быть зарегистрированы в качестве товарных зна- ков обозначения, тождественные или сходные до степени сме- шения: с товарными знаками других лиц, заявленными на ре- гистрацию в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет, если заявка на государственную регистра- цию товарного знака не отозвана или не признана отозванной;

стоварными знаками других лиц, охраняемыми в Российской Федерации, в том числе в соответствии с международным дого- вором РФ, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет; с товарными знаками других лиц, признан- ными общеизвестными в РФ товарными знаками, в отношении однородных товаров.

Регистрация в качестве товарного знака в отношении одно- родных товаров обозначения, сходного до степени смешения

скаким-либо из выше указанных товарных знаков, допускается только с согласия правообладателя.

Гражданский кодекс РФ устанавливает, что использование без разрешения в гражданском обороте на территории Россий- ской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуали- зации которых товарный знак зарегистрирован, или однород- ных товаров признается нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака). В том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения: на товарах, на этикетках, упа- ковках этих товаров, которые ввозятся на территорию.

Знаки обслуживания. В соответствии с ст. 1477 ч. 2 ГК РФ это обозначения, служащие для индивидуализации выполняе- мых юридическими лицами либо индивидуальными предпри- нимателями работ или оказываемых ими услуг.

Знаком обслуживания признается обозначение, способное отличить услуги одних юридических или физических лиц от

51

однородных услуг других. Иными словами, обозначение может быть признано знаком обслуживания, если оно носит характер символа, является новым и зарегистрированным. В российском законодательстве знакам обслуживания предъявляются такие же требования, как и к товарным знакам.

Фирменное наименование. Под понятием фирменное наименование чаще всего подразумевается то наименование, под которым предприниматель выступает в обществе и которое индивидуализирует это лицо в ряде других. Фирменное наи- менование должно содержать соответствующее действительно- сти указание на организационно-правовую форму предприятия (ООО, ОАО, ЗАО и т.д.), его тип (государственное, муниципаль- ное, частное), профиль деятельности (производственное, науч- ное, коммерческое).

Юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом, в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на то- варах или их упаковках. Исключительное право на фирменное наименование возникает со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент исключения фир- менного наименования из единого государственного реестра юридических лиц в связи с прекращением юридического лица либо изменением его фирменного наименования.

Фирменное наименование или отдельные его элементы мо- гут использоваться правообладателем в составе принадлежаще- го ему коммерческого обозначения. Фирменное наименование, включенное в коммерческое обозначение, охраняется независи- мо от охраны коммерческого обозначения.

Наименование мест происхождения товара. В соответ-

ствии со ст. 1516 ч. 4 ГК РФ это обозначение, содержащее наиме- нование страны, городского или сельского поселения, местности или географического объекта, ставшее известным в отношении товара, особые свойства которого определяются исключительно характерными для данного географического объекта природны- ми условиями или людскими факторами.

52

Наименования мест происхождения товара, несмотря на сходство с товарными знаками и знаками обслуживания, обла- дают особенностями.

Прежде всего, обозначения товаров в данном случае долж- но содержать прямое или косвенное указание на то, что товар происходит из конкретной страны, области или местности. Специфические свойства товара, обозначенного его привязкой к определенному географическому объекту, должны носить ста- бильный, устойчивый и известный характер.

Основным отличием от товарного знака является именно связь качества товара с регионом, где выпускается товар. Кро- ме того, в отличие от товарных знаков, правом на одно и то же наименования мест происхождения товара могут обладать не- сколько предприятий данного географического региона, выпу- скающих одну и ту же продукцию, а не строго одно предприятие как в случае с товарными знаками.

В соответствии со ст. 1518 ГК РФ наименование места проис- хождения товара признается и охраняется в силу государствен- ной регистрации такого наименования. Наименование места происхождения товара может быть зарегистрировано одним или несколькими гражданами либо юридическими лицами. Лицам, зарегистрировавшим наименование места происхождения това- ра, предоставляется исключительное право использования этого наименования, удостоверяемое свидетельством.

Обладатель свидетельства об исключительном праве на наименование места происхождения товара для оповещения о своем исключительном праве может помещать рядом с наиме- нованием места происхождения товара знак охраны в виде сло- весного обозначения «зарегистрированное наименование места происхождения товара» или «зарегистрированное НМПТ».

2.3. Контрафактная продукция. Понятие и виды

Гражданский кодекс РФ в п. 4 ст. 1252 указывает, что под контрафактной продукцией понимается изготовление, распро- странение или иное использование, а также импорт, перевозка

53

или хранение материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности или средства ин- дивидуализации, приводящие к нарушению исключительного права на такой результат или такое средство. В отношении то- варных знаков понятие контрафактной продукции конкре- тизировано в п. 1 ст. 1515 ГК РФ: «Товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются кон- трафактными».

В целом, контрафактная продукция — это продукция, вы- пускаемая предприятием с нарушением исключительных прав патентообладателей, дизайнеров товарных знаков, авторских прав на тиражирование аудиовидеопродукции, программного обеспечения, баз данных и т.п.

Номенклатура контрафактной продукции достаточно раз- нообразна — спортивная одежда, обувь, джинсовая одежда, та- бак, алкогольные и безалкогольные напитки, СD, DVD, и т.д.

По мнению ряда экспертов, мировым лидеров по производ- ству контрафактной продукции является Китайская Народная Республика. Протяженность границ Российской Федерации с Китаем составляет 4209,3 км, из которых большая часть при- ходится на Дальний Восток. Именно через таможенную грани- цу на российско-китайском направлении на территорию страны ввозится значительная часть всего импортируемого в Россию контрафакта. Среди выявленных контрафактных товаров, вво- зимых из Китая большую долю, как и в прошлые периоды, за- нимают обувь, одежда, маркированные товарными знаками

Adidas, Nike, Reebok, Puma, сотовые телефоны Nokia и их ком-

плектующие. Поэтому наличие эффективного механизма защи- ты прав интеллектуальной собственности особенно важно для таможенных органов Дальнего Востока, противодействующих незаконному обороту контрафактной продукции.

Анализ деятельности таможенных органов свидетельству- ет, что недобросовестные участники внешнеэкономической деятельности прибегают к разнообразным способам переме- щения контрафактной продукции через таможенную границу

54

Таможенного союза. Основные способы перемещения контра- фактной продукции через таможенную границу Таможенного союза представлены на рис. 2.10.

Рис. 2.8. Товарные знаки Adidas, Nike, Reebok, Puma

Рис. 2.9. Контрафактные товары-имитаторы фирм Adidas, Puma

Рис. 2.10. Основные способы перемещения контрафактной продукции

55

По мнению ряда специалистов, контрафактную продукцию можно условно разделить на три вида7, каждому из которых все же присущи определенные, хотя и не столь явные, признаки.

К первой категории относятся, в том числе, экземпляры произведений, изготовление, распространение или ввоз на тер- риторию РФ которых осуществляются:

1)без получения необходимых разрешений от всех правооб- ладателей (отсутствует согласие кого-либо из соавторов, наследников автора, соиздателей и т. д.);

2)на основании договора с лицом, не являющимся право- обладателем (например, исключенный из завещания на- следник или издатель, срок действия исключительных имущественных авторских прав которого истек);

3)на основании разрешения представителя правообладате- ля, не имеющего полномочий (лица, действующего либо без полномочий вообще, либо по доверенности, которая была отозвана правообладателем, не уполномочивает представителя заключать сделки на передачу авторских прав от имени правообладателя, истекла);

4)на основании разрешения лица, не имеющего права пе- редавать имущественные авторские права третьим ли- цам (в соответствии с ГК РФ, переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам лишь тогда, когда это прямо предусмотре-

но договором).

Все видимые признаки данного вида контрафакции — кос- венные и, как правило, вытекают из нарушения предписаний других отраслей законодательства, соблюдение которых обяза- тельно для осуществления предпринимательской деятельности. Например, основания для проведения более тщательной про- верки могут возникать, когда экземпляры печатной, аудиови- зуальной и иной продукции ввозятся на территорию Российской Федерации в количестве, превышающем личные потребности; нарушены требования ГОСТов (отсутствуют исчерпывающие

7 ПогуляевВ., ТулубьеваИ. Административнаяответственностьзанаруше- ние авторских и смежных прав // Хозяйство и право. 2004. № 3. С. 91–96.

56

сведения об изготовителе: полное наименование, включая организационно-правовую форму; местонахождение; номер ли- цензии и т.д.); отсутствует знак охраны авторского права, указы- вающий на принадлежность исключительных имущественных авторских прав конкретному субъекту.

Второй вид контрафактной продукции — экземпляры,

выпуск и/или распространение которых является нарушением условий договора или осуществляется с превышением полу- ченных по договору правомочий. К этому виду, в частности, от- носятся:

—экземпляры объекта авторского или смежного права, ис- пользуемого способом, не предусмотренным в договоре с правообладателем (например, изданного в перерабо- танном виде, с изменением настоящего имени автора на псевдоним или без указания имени автора вообще);

—экземпляры, изготовленные и распространяемые с на- рушением условий договора о территории или сроке ис- пользования произведения (при отсутствии в авторском договоре условия о территории, на которой передается право, действие передаваемого по договору права огра- ничивается территорией РФ, а при отсутствии условия о сроке договор может быть расторгнут по истечении пяти лет с даты его заключения, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до рас- торжения договора);

—экземпляры, выпущенные в количестве, превышающем максимальный тираж, установленный в договоре с пра- вообладателем.

Третий вид контрафакции — продукция, изготовление и распространение которой является актом недобросовестной конкуренции. Как правило, актом недобросовестной конкурен- ции выступает, в том числе, продажа товара с незаконным ис- пользованием результатов интеллектуальной деятельности, а также приравненных к ним средств индивидуализации юри- дического лица (предпринимателя) и его продукции. Так, на- пример, в издательской деятельности к таким актам относятся подделка продукции одного хозяйствующего субъекта другим

57

участником рынка (например, подделка печатного издания обычно осуществляется с использованием в качестве образца либо экземпляра издания, либо полученных нечестным путем корректурных оттисков), а также несанкционированная само- вольная допечатка заводом (типографией) экземпляров произ- ведения или фонограммы, тираж которых изготовлен данным заводом (типографией) по заказу правообладателя, с целью их дальнейшего распространения.

Контрафакт указанного вида может характеризоваться сле- дующими признаками8.

1.Контрафактная продукция имеет визуальные отличия от легальной. Сразу отметим, что такие отличия возникают, как правило, в том случае, если подделка произведена с использо- ванием в качестве образца экземпляра, изготовленного закон- ным путем. Подделка же, например, издания, изготовленная

сиспользованием корректурных оттисков и пленок оригиналов- макетов правообладателя, может отличаться от легальной про- дукции только иной цветовой гаммой.

2.Распространение экземпляров осуществляется лицом, не являющимся официальным дистрибьютором правообладателя. Многие правообладатели предпочитают распространять свою продукцию через сети фирменных магазинов или через так на- зываемых «эксклюзивных дистрибьюторов». Данная практика в значительной степени способствует предотвращению и более оперативномувыявлениюактовнедобросовестнойконкуренции. Так, на контрафактность издания или экземпляра программы для ЭВМ могут указывать проставленный на них логотип офи- циального дистрибьютора правообладателя, к которому дан- ный распространитель не имеет отношения, а также отсутствие у распространителя накладных и другой документации, необхо- димой для подтверждения законности получения и реализации данной продукции.

3.Продукция предлагается по неестественно низкой цене (ниже, чем оптовая цена или цены, выставляемые в фирменных магазинах).

8 Погуляев В., Тулубьева И. Указ. соч.

58

4. Нарушение установленных законодательством правил торговли (отсутствие кассовых аппаратов и т. д.). Незаконное предпринимательство, нарушение ГОСТов, требований налого- вого и таможенного законодательства во многих случаях указы- вают на нарушение исключительных авторских прав. Однако, все из названных признаков контрафактной печатной продук- ции носят косвенный характер и нуждаются в подтвержде- нии, получаемом в ходе осуществления оперативно-розыскных и следственных действий.

Существуют иные классификации контрафактной продук- ции. В частности имеет место классификация контрафактов на товары-двойники и товары-иммитаторы:

—товары-двойники (тождественные товары) — товары полностью аналогичные, т.е. имеющие абсолютное сход- ство с оригиналом, которые производятся с целью вве- дения в заблуждение потребителя и ассоциации таких товаров с товарами правообладателя. Кроме того, ото- ждествляются не только все детали товара-оригинала, но и название, а также используются аналогичные механиз- мы распространения и продвижения товара на рынок;

—товары-имитаторы — товары, которые имеют частич- ное сходство, так называемое «до степени смешения», производимые с целью создания у потребителя ассоциа- ции с продукцией правообладателя. При этом, сходство может быть нескольких видов: сходство дизайна — сход- ство в цвете, форме, упаковке и т.д.; сходство наименова- ния — сходство в названии, достигаемое обычно путем за- меныоднойилинесколькихбукв(например, Nuke вместо

Nike, Panafonic вместо Panasonic), объединения частей нескольких наименований в одно (например, Funaiwa

вместо Funai и Aiwa) или путем добавления буквы или слова (например, «Ромашка-конти» вместо «Ромашка», Nivea plus вместо Nivea, Kodak z вместо Kodak); кон-

текстное сходство — ассоциативно-смысловое сходство с товарами сюжетной линии правообладателя.

На рисунках 2.11, 2.12 показаны примеры контрафактной продукции — товаров- двойников и товаров-имитаторов.

59

Рис. 2.11. Товары-двойники: слева — продукция оригинал, справа — продукция контрафакт

Рис. 2.12. Товары-иммитаторы: слева — продукция оригинал, справа — продукция контрафакт

Нередко через таможенную границу перемещаются кон- трафактные экземпляры произведений и фонограмм, изготов- ленные и (или) распространенные с нарушением существенных условий договора о передаче исключительных прав. К призна- кам контрафактности аудиовизуальных произведений могут относиться:

1)отсутствие маркировки, содержащей наименование ли- цензиата и номера лицензии на корпусе (защитном ко- жухе) магнитного или немагнитного носителя, а также на внутреннем кольце оптического диска вокруг устано- вочного отверстия со стороны считывания.

2)наличие на одном оптическом носителе двух и более фильмов (аудиовизуальные произведения в формате DVD в гражданский оборот выпускаются поодному филь- му на каждом диске), а также наличие на диске фильмов, официальный выпуск которых только планируется (по информации РАПО);

60