Общая теория правового регулирования. Учебное пособие

61

К субъективным факторам можно отнести несовершенство законодательства, отсутствие надлежащей законодательной техники и т.д. Например, при подготовке Закона Российской Федерации о демонстрациях, шествиях, собраниях законодатели забыли о форме протеста - пикетировании. Вместе с тем недопустимым является отказ субъекту права в правосудии под предлогом несовершенства законодательства. Правоприменитель должен оценить, что перед ним - пробел в праве или нежелание законодателя регулировать соответствующие общественные отношения.

Основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей правовой нормы, необходимость которой обусловлена жизнью.

Втех случаях, когда правотворческий орган не сумел устранить пробел, используется правило применения права по аналогии. Под аналогией понимается определенное сходство между различными явлениями или предметами. Применение права по аналогии не означает произвольного решения конкретных дел. Решение здесь принимается в соответствии с принципами законности

исправедливости.

Вюриспруденции различаются два основных вида аналогии:  аналогия закона  и аналогия права.

Аналогия закона - решение конкретного юридического дела на

основе правовой нормы, рассчитанной на сходные случаи. Если компетентные органы решают дело в соответствии с предписаниями нормы, регулирующей наиболее сходные общественные отношения, то имеет место аналогия закона. При этом применяемая норма права данное отношение не регулирует.

Аналогия права - принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права. Она применяется, когда при наличии пробела невозможно подобрать сходную норму права. Применение права по аналогии в современном государстве ограничено, оно исключается при решении уголовных дел.

Контрольные вопросы.

1.Что такое реализация права? Проанализируйте формы такой реализации.

2.Охарактеризуйте применение правовых норм как особой формы их реализации.

3.Каковы стадии правоприменительного процесса?

4.Какие вы знаете особенности актов применения

права?

62

РАЗДЕЛ 5. ПРАВОСОЗНАНИЕ И ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА

5.1. Понятие правосознания

Как явление духовной жизни52 право принадлежит к сфере общественного и индивидуального сознания. Нормы права, нормативные акты, правоприменительные решения и другие юридические феномены могут рассматриваться как своеобразные теоретические и практические проекции культуры, для обозначения которых в этом качестве науке необходимо специальное понятие. Таким понятием, отражающим особое измерение правовой реальности, в правоведении выступает категория правосознания.

Правосознание представляет собой совокупность мысленных и чувственных оценок правовых явлений, правовых отношений. В научной литературе правосознание определяется как «часть (вид) общественного сознания, содержанием которого являются взгляды, убеждения, идеи, которые относятся к праву» 53. Или: «общественное правосознание – отражение в коллективном сознании юридической действительности, воспринимаемой сквозь призму должного, отражение, опосредованное нормами культуры, экономическим,

политическим, нравственным и другими формами общественного сознания»54.

Существенный вклад в учение о правосознании внес выдающийся российский правовед И.А. Ильин, рассматривающий его в качестве более значительного феномена, чем само право. Это понятие в работах ученого обозначает некий рационально-волевой акт, соединяющий как психологически-аффективный аспект, так и онтологически-правовой. Правосознание понимается Ильиным как «естественное чувство права и правоты», как «особая духовная настроенность инстинкта», «как особого рода инстинктивное правочувствие» – как некая универсалия, имеющая и формальноюридическое, и естественно-правовое измерение55. Правосознание не тождественно «законосознанию» и не сводится к правильному усвоению гражданами норм позитивного права. Позитивное право в

52См.: Теория государства и права / под ред. Н.И. Матузова, А.В.

Малько. М., 2001. 611-612.

53См.: Керимов Д.А. Методология права (предмет, функции, проблемы философии права). М., 2000. С. 384.

54См.: Спиридонов Л.И. Теория государства и права. М., 1996. С. 124.

55См.: Ильин И.А. Собр. соч..: в 10 т. Т. 2. М., 1993. С. 140.

63

государстве, по мнению И.А. Ильина, «…закон, указ, полномочие, обязанность, запрет не может жить и применяться вне живого правосознания, не может поддерживать и оберегать ни семью, ни родину, ни порядок, ни государство, ни хозяйство, ни имущество…»56. Говоря о значимости правосознания, таким образом, следует отметить, что знание и восприятие (осознание) положительного права всеми гражданами являются несомненным условием их правовой защищенности. Характер поведения и уровень активности личности во многом зависят от того, считает ли индивид право социальной ценностью, общечеловеческим достоянием и благом или, наоборот, видит в нем нечто иное, ограничивающее его свободу. Иными словами, уровень правовой активности зависит от состояния и уровня правосознания57.

Итак, правосознание - одна из форм общественного сознания. Как и иные формы общественного сознания - мораль, религия, искусство, наука, философия,- правосознание выступает специфическим способом духовного познания действительности.

Следует отметить, что правосознание характеризуется и относительной самостоятельностью внутри общественного сознания58.

1. Правосознание может отражать не только наличное состояние общественных отношений, но и тенденции их развития. Опережающее отражение общественных отношений зависит от степени познания объективных закономерностей. Но поскольку общественные отношения отличаются динамизмом, развиваются противоречиво, то их опережающее отражение в правосознании никогда не может быть адекватным. Особенно это характерно для эпохи революций, которые связаны с ломкой сложившихся в обществе представлений о праве.

Следует также подчеркнуть, что правосознание наряду с динамизмом обладает и устойчивостью, сопротивляемостью новым идеям и принципам. Для преодоления прочно вошедших в сознание правовых взглядов и предрассудков требуется гораздо больше времени, чем для обновления нормативных правовых актов. Переходное развитие правовой системы показывает, что трансформация процесса правообразования, системы права и системы законодательства может осуществляться в сравнительно короткие

56См.: Ильин И.А. Путь к очевидности. М., 1993. С. 247.

57См.: Попов В.В. Некоторые формы появления правового нигилизма и пути его преодоления // Юрист. N 1. 2002. С. 10.

58См.: Теория государства и права / под ред. М.М. Рассолова, В.О. Лучина, Б.С. Эбзеева. М., 2000. С. 396-398.

64

сроки, в то время как правовое сознание, которое было приобретено обществом в течение долгой жизни, не может подвергаться быстрым переменам59.

Правосознание, кроме того, - явление не только относительно самостоятельное по отношению к многочисленным внешним условиям, но во многом неизменное на протяжении значительных отрезков времени. Концептуально важно обратить внимание на то, что правосознание есть духовная основа правовой системы, обеспечивающая устойчивость последней даже при значительном динамизме развития60.

2.Правосознание может вступать во взаимодействие с иными формами общественного сознания, испытывать их воздействие. Каждая из форм общественного сознания по-своему оценивает одно и то же явление. Например, охрана собственности рассматривается политическим сознанием с позиции государства или тех или иных социальных групп, нравственным сознанием - с точки зрения добра и справедливости. Между тем правовое сознание рассматривает эти же вопросы преимущественно с позиции законности. Взаимодействуя друг с другом, формы общественного сознания совместно определяют цели, стандарты поведения, в соответствии с которыми субъекты должны сообразовывать свои поступки. Особенно тесным является взаимодействие правосознания и нравственного сознания. Нравственные ориентиры, представления о добре, зле и справедливости, пронизывая содержание правовых взглядов, во многих случаях лежат в основе их формирования. Падение уровня нравственности крайне отрицательно сказывается на правосознании: формируется пренебрежительное отношение к праву, моральные факторы перестают работать в качестве средства предупреждения правонарушений.

3.Правосознание характеризуется преемственностью. Из поколения в поколение могут передаваться идеи, взгляды, представления о праве, о том, что и как должно защищаться правом. Например, как должно оценивать право попытки завладеть чужим имуществом, как оно должно охранять интересы государства, может ли гражданин добиться справедливого судебного решения и т.д. Возможно восприятие правовых идей, взглядов, выработанных другими народами в других исторических условиях. Примером этого

может служить рецепция римского права в Западной Европе. В

59 См.: Сорокин В.В. Правосознание в переходный период

общественного развития // Журнал российского права. N 10. 2002. С. 1. 60 См.: Там же. С. 2.

66

5.2. Структура правосознания. Правовая идеология. Правовая психология

Правосознание - сложное по своему содержанию явление. В нем выделяются: 1) когнитивные, рациональные компоненты, объединяемые понятием «правовая идеология», и 2) психологические образования, охватываемые понятием «правовая психология». Соответственно структура правосознания представлена правовой идеологией и правовой психологией.

Правовая идеология62 есть систематизированное научное выражение правовых взглядов, принципов, требований общества, классов, различных групп и слоев населения.

Она должна формироваться как процесс выявления теоретического сознания, координации и согласования различных общественных интересов через достижение социального компромисса. В этом случае правовая идеология будет содержать большой нравственный потенциал, подразумевающий приоритет прав и свобод личности, разделение властей, политический плюрализм, высокую роль суда как антипода командно-бюрократическому управлению, что свойственно идеологически и экономически здоровому обществу с развитой общей и правовой культурой.

Правовая идеология обосновывает и оценивает существующие или возникающие правовые отношения, законность и правопорядок. В разработке правовой идеологии принимают участие юристы, политологи, экономисты, учитывающие конкретноисторические условия жизни общества, расстановку сил, уровень общественного сознания, социальную психологию, волю и интересы как большинства, так и меньшинства, другие факторы.

Правовая психология63 представляет совокупность чувств, эмоций, настроений, переживаний, привычек, в которых отражается отношение людей к праву - действующему и желаемому. Элементом правовой психологии выступают:

- правовой мотив - оценочное отношение личности к правовой ситуации с позиций актуализированной потребности;

- правовая установка - особое состояние психологического склада личности, предрасполагающее к определенной активности с позиций определенной потребности и личностного интереса;

62См.: Общая теория права и государства / под ред. В.В. Лазарева. М., 1996. С. 201.

63См.: Червонюк В.И. Теория государства и права: учеб. пособие. М., 2003. С. 125-126.

67

-ценностно-правовые ориентации - совокупность качеств личности (чувство правового долга, ответственности, законности, уважения к праву, солидарность с его требованиями и др.), определяющих в своем единстве правовую позицию к праву, его институтам, отдельному предписанию;

-правовая сплоченность - особая социально-психологическая форма организованности, высшая степень духовного единства людей, проявляющегося во взаимодействии друг с другом в правовой сфере общественной жизни;

-чувство законности - особый социально-психологический настрой личности, обеспечивающий в ситуациях, регулируемых правом, выбор исключительно правомерных вариантов поведения, а также готовность следовать правовым предписаниям в указанном ими направлении.

Каждый из компонентов правосознания в одинаковой мере важен. Юридическими исследованиями, практикой давно зафиксирован тот факт, что правовая осведомленность еще не есть гарантия правомерного поведения. Правовые знания, «не пропущенные» через строй правовых чувств, регулятивного значения не приобретают.

5.3. Функции правосознания

Правосознание выполняет следующие основные функции64, раскрывающие его роль и социальное назначение в обществе:

1)оценочную;

2)регулятивную;

3)познавательную;

4)прогностическую.

Оценочная функция заключается в том, что с помощью правосознания осмысливаются, анализируются и оцениваются все без исключения элементы правовой системы, вся правовая жизнь общества с точки зрения их соответствия или несоответствия определенным критериям. Оценка может быть как позитивной, так и негативной, т.е. критической. Ни одно юридическое явление, образование, ни один правовой институт не остаются вне аналитического опосредования их правосознанием. Оценке подвергаются правовая политика государства, деятельность его органов, властных структур, должностных лиц, законодателей;

64 См.: Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. М., 2001. С.242-243.

68

правомерные и противоправные поступки граждан, собственное поведение субъекта (самооценка).

Правосознание определяет, «что такое хорошо» и «что такое плохо» в правовой сфере. Например, правомерное поведение, да еще активное, - это хорошо, а противоправное поведение, тем более преступное, - это плохо. Правосознание взвешивает на весах справедливости ценность тех или иных правовых явлений, понятий, категорий, отношений, их роль и значение в жизни общества, полезность или вредность для человека.

Регулятивная функция означает, что хотя правосознание, в отличие от права, и не осуществляет непосредственного правового регулирования общественных отношений (в смысле установления каких-либо запретов, предписаний, дозволений, определения юридических прав и обязанностей субъектов, санкций за правонарушения и т.д.), оно, тем не менее, способно оказывать эффективное общенормативное воздействие на поведение людей, определять их ориентиры, цели, установки. Регулирующая роль правосознания относительна, однако она достаточно велика и полезна, особенно в плане духовного, морального, культурного влияния на индивида.

Познавательная функция состоит в том, что правосознание как форма отражения и освоения правовой действительности аккумулирует в себе обширный комплекс знаний об этой действительности, о праве и его действии, других юридических феноменах. Чем выше у того или иного субъекта правосознание, тем выше уровень его правовой осведомленности, информированности. Причем знания, накапливаемые правосознанием, постоянно углубляются и распространяются, делаются достоянием все более широкого круга физических и юридических лиц. Сюда же входят правовое просвещение населения, подготовка юридических кадров, правовая пропаганда, печатные труды, средства массовой информации.

Прогностическая функция раскрывает способность правосознания идти впереди права, заглядывать в будущее, давать прогноз правового развития, предвидеть последствия принятия тех или иных законодательных актов. Прогнозирование - важнейшее условие эффективности действующего законодательства, а также предполагаемых мер в данной области. Когда действие того или иного закона дает отрицательные результаты, то это означает, что он с самого начала был плохо продуман и обоснован.

69

5.4. Виды правосознания

Для понимания того, что есть правосознание, имеет смысл рассмотреть его разновидности65. За основания разделения правосознания на виды можно взять уровень осознания необходимости права, глубину проникновения в сущность права и правовых явлений в обществе, которые позволят дать его как бы качественную характеристику. По данным критериям правосознание подразделяется на три уровня.

Первый уровень - обыденное правосознание. Этот уровень свойствен основной массе членов общества, формируется на базе повседневной жизни граждан в сфере правового регулирования. Люди так или иначе сталкиваются с правовыми предписаниями: какую-то информацию получают из средств массовой информации, наблюдают юридическую деятельность государственных органов, должностных лиц и т.д. Для людей с этим уровнем правосознания характерно знание общих принципов права, здесь правовые воззрения тесно переплетаются с нравственными представлениями.

Второй уровень - профессиональное правосознание, которое складывается в ходе специальной подготовки (например, при обучении в юридическом учебном заведении), в процессе осуществления практической юридической деятельности.

Субъекты этого уровня обладают специализированными, детализированными знаниями действующего законодательства, умениями и навыками его применения.

Формированию профессионального правосознания должно быть уделено особое внимание в современных условиях. Отсутствие профессионализма в правотворчестве и правоприменении - одна из бед нашего общества.

Третий уровень – это научное, теоретическое правосознание. Оно характерно для исследователей, научных работников, занимающихся вопросами правового регулирования общественных отношений.

По субъектам (носителям) правосознание можно разделить на индивидуальное и коллективное.

Одним из видов коллективного правосознания является групповое правосознание, т.е. правовые представления и чувства тех или иных социальных групп, классов, слоев общества, профессиональных сообществ. В ряде случаев правосознание одной

65 См.: Теория государства и права / под ред. В.К. Бабаева. М., 1999. С.

305-306.

70

социальной группы может существенно отличаться от правосознания другой. Можно увидеть различия в правосознании возрастных слоев населения в обществе, в профессиональном правосознании юристов разной специализации - работников прокуратуры, суда, адвокатуры, лиц, работающих в системе МВД.

Групповое правосознание надо отличать от массового, которое характерно для нестабильных, временных объединений людей (митинги, демонстрации, бунтующая толпа).

Для характеристики макроколлективов (население страны, континента, исторической эпохи) используется понятие «общественное правосознание». Сюда же можно отнести правовые воззрения наций и народностей.

5.5. Правовая культура

Правовая культура представляет собой важную составную часть общей культуры.

Культура вообще66 – это то, что сделано самими людьми, в отличие от того, что дано природой. В отличие от животных, живущих в естественной (природной) среде, люди живут в созданном ими самими искусственном мире – в мире культуры, который есть их вторая (сотворенная) природа.

Прогресс в развитии человеческой культуры определяется духовными и материальными достижениями людей, их успехами в улучшении условий своей жизни, в совершенствовании форм своего существования.

В этом общекультурном процессе к сфере правовой культуры относятся успехи и достижения в развитии государства и права, в совершенствовании правовой (и государственно-правовой) организации жизни свободных людей.

Под правовой культурой67 понимается обусловленное всем социальным, духовным, политическим и экономическим строем качественное состояние правовой жизни общества, выражающееся в достигнутом уровне развития правовой деятельности, юридических актов, правосознания и в целом в уровне правового развития субъекта (человека, различных групп, всего населения), а также степени

66См.: Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 2000. С.

272-273.

67См.: Теория государства и права / под ред. В.М. Корельского, В.Д. Перевалова. М., 2000. С. 340-344.