Общая теория правового регулирования. Учебное пособие
.pdf
11
желают жить счастливо: для повинующихся закону закон - только свидетельство их собственной добродетели». Естественно-правовая теория прошла сложный путь развития, ее популярность, всплески расцвета всегда были связаны со стремлениями людей изменить свою жизнь к лучшему - это и эпоха Возрождения, и эпоха буржуазных революций, и современная эпоха перехода к правовому государству.
Анализируя естественно-правовую теорию, следует иметь ввиду, что, как отмечает С.С. Алексеев,10 непосредственная, природная, естественная жизнь не может как таковая проявиться в качестве некоего «права» (в любом значении этого слова); из нее могут вытекать только определенные требования. Да и то, надо заметить, они выступают в этом виде лишь при соприкосновении с духовной жизнью (сознанием) людей. Именно при таком соприкосновении определенные стороны и проявления естественных реалий – в силу своей непреложности, природной категоричности, возможности наступления неблагоприятных последствий при отступлении от них – обнаруживают себя и воспринимаются людьми как требования. А затем на их основе складываются известные идеалы, которые в свою очередь становятся, по выражению Канта, прообразами определенных правил, норм (и являются таковыми до «полного определения своих копий»). Но и это отнюдь не все, что характеризует многоступенчатый механизм становления и содержание естественного права. Сами по себе требования, вытекающие из естественной среды, - это еще не правовые требования и идеалы. Для того чтобы приобрести правовой характер, они должны преломиться через правосознание, его культурные коды (его понятийный аппарат и лексику). Только тогда вытекающие из естественной среды требования приобретают облик правовых требований и складывающихся в соответствии с ними прообразов правил – характер прообразов юридических норм.
Позитивное значение естественно-правовой теории состоит в следующем: во-первых, она утверждает идею естественных, неотъемлемых прав человека; во-вторых, благодаря этой теории стали различать право и закон, естественное и позитивное право; в-третьих, она концептуально соединяет право и нравственность.
С.С. Алексеев отмечает11, что естественно-правовые требования и прообразы норм, при всей их важности, имеют и негативные стороны. Они как таковые самым непосредственным образом выражаются в морали, обычаях, религиозных и иных идеологических положениях и в этом качестве, как и иные моральные
10 См.: Алексеев С.С. Философия права. М., 1999. С. 26-28. 11См.: Там же.
12
нормы, обычаи, идеологические положения, не конкретизированы в достаточной степени, не обладают строгой определенностью по содержанию, нередко понимаются по-разному, произвольно, сообразно представлениям и идеологическому настрою тех или иных лиц и вообще по самой своей сути не предназначены для непосредственной регламентации поведения людей. Отсюда, надо полагать, и проистекает настороженное отношение к категории естественного права Б.Н. Чичерина, полагающего, что «в здравой теории, так же как и в практике, свобода только тогда становится правом, когда она признается законом».
Позитивистская теория права (К. Бергбом, Г. Шершеневич) возникла в значительной степени как оппозиционная «естественному праву». В отличие от естественно-правовой теории, для которой основные права и свободы первичны по отношению к законодательству, позитивизм вводит понятие «субъективное право» как производное от объективного права, установленного, созданного государством. Государство делегирует субъективные права и устанавливает юридические обязанности в нормах права, составляющих закрытую совершенную систему. Позитивизм отождествляет право и закон.
Положительным здесь нужно признать возможность установления стабильного правопорядка, детального изучения догмы права - структуры правовой нормы, оснований юридической ответственности, классификации норм и нормативных актов, видов интерпретации.
К негативным моментам теории следует отнести вводимую ею искусственную ограниченность права как системы от фактических общественных отношений, отсутствие возможности нравственной оценки правовых явлений, отказ от исследований содержания права, его целей.
В зависимости от того, в чем усматривалась основа (базовый элемент) права - норма права, правосознание, правоотношение, сформировались нормативистская, психологическая и социологическая теории.
Нормативистская теория основана на представлении о том, что право - это совокупность норм, внешне выраженных в законах и иных нормативных актах. Автором данной концепции считают Г. Кельзена, по мнению которого право представляет собой стройную, с логически взаимосвязанными элементами иерархическую пирамиду во главе с «основной нормой». Юридическая сила и законность каждой нормы зависят от «вышестоящей» в пирамиде нормы, обладающей
13
более высокой степенью юридической силы. Современное понимание права в рамках этой теории можно выразить следующей схемой:
а) право - это система взаимосвязанных и взаимодействующих норм, изложенных в нормативных актах (текстах);
б) нормы права издаются государством, в них выражается государственная воля, возведенная в закон;
в) нормы права регулируют наиболее важные общественные отношения;
г) само право и его реализация обеспечиваются в необходимых случаях принудительной силой государства;
д) от норм зависят возникновение правоотношений, формирование правосознания, правовое поведение.
Позитивное значение нормативизма заключается в том, что: такой подход, во-первых, позволяет создавать и совершенствовать систему законодательства; во-вторых, обеспечивает определенный режим законности, единообразное вменение норм и индивидуальновластных велений; в-третьих, содействует формированию «нормативного» представления о праве как формально-логической основе правосознания граждан; в-четвертых, обеспечивает формальную определённость права, что позволяет четко обозначать права и обязанности субъектов, фиксировать меры и средства государственного принуждения; в-пятых, позволяет абстрагироваться от классово-политических характеристик права, что особенно важно при правоприменении.
Ущербность нормативного подхода усматривается в его отрицании обусловленности права потребностями общественного развития.
Психологическая теория, родоначальником которой является Л.И. Петражицкий, правом признает конкретную психическую реальность - правовые эмоции человека. Последние носят императивно-атрибутивный характер и подразделяются на:
а) на переживание позитивного права, установленного государством;
б) переживание интуитивного, личного права. Интуитивное право выступает регулятором поведения человека и потому рассматривается как реальное, действительное право.
Положительным здесь является то, что теория обращает внимание на одну из важнейших сторон правовой системы - психологическую. Нельзя готовить и издавать законы, не изучая уровень правовой культуры и правосознания в обществе, нельзя и применять законы, не учитывая психологические особенности индивида.
14
Недостатками данной теории можно считать ее односторонний характер, отрыв от объективной реальности, невозможность в ее рамках структурировать право, отличать его от иных социально-регулятивных явлений.
Социологическая теория права зародилась в середине XIX столетия. Наиболее видными представителями социологической юриспруденции были Л. Дюги, С. Муромцев, Е. Эрлих, Р. Паунд. Социологическая теория рассматривает право как эмпирическое явление. Основной постулат ее состоит в том, что право следует искать не в норме или психике, а в реальной жизни. В основу понятия права положено общественное отношение, защищенное государством. Нормы закона, правосознание не отрицаются, но и не признаются правом. Они являются признаками права, а само право - это порядок в общественных отношениях, в действиях людей. Выявить суть такого порядка, разрешить спор в той или иной конкретной ситуации призваны судебные или административные органы.
Позитивными в данном случае можно признать следующие положения:
а) общество и право рассматриваются как целостные, взаимосвязанные явления;
б) теория доказывает то, что изучать нужно не только нормы права, установленные государством, но и всю совокупность сложившихся в обществе отношений;
в) учение подчеркивает роль права как средства социального контроля и достижения социального равновесия, возвышает роль судебной власти.
Критически же в этой теории надо относиться к отрицанию нормативности как важнейшего свойства права, смешению одного из факторов образования права – интереса – с самим правом12.
Не без влияния социологического понимания права сформировалось так называемое широкое понятие права13. Его сторонники включили в содержание права все описанные выше компоненты: право - идеи, нормы, отношения. Такая позиция была обоснована вначале в работах П.И. Стучки, Е.Б. Пашуканиса, а впоследствии получила развитие в трудах С.Ф. Кечекьяна, А.А. Пионтковского, Н.В.Витрука и др. Общий вывод сторонников такого подхода заключался в том, что право не сводится к нормативным установлениям.
12 См.: Теория государства и права / под ред. В.М. Корельского, В.Д.
Перевалова. Там же.
13 См.: Червонюк В.И. Указ.соч. С. 82-83.
15
То, что является достоинством узконормативного подхода (формальная определенность, нормативность), следует признать основным упущением для широкого правопонимания. Грани между дозволенным и запрещенным с точки зрения этого подхода весьма неопределенны, критерии оценки поведения в известной мере зыбки.
Опасность одностороннего подхода к праву - узконормативного или широкого - сейчас очевидна.
Подводя итог данному вопросу, отметим, что каждая из названных теорий имеет свои преимущества и недостатки, их появление и развитие обусловлены естественным развитием человеческого общества и свидетельствуют о необходимости и социальной ценности права в жизни людей.
При всех различных подходах к пониманию права, как справедливо отмечает В.Н. Кудрявцев14, профессиональному юристу должна быть присуща четкая и определенная позиция: никакое пожелание, убеждение или мнение не могут рассматриваться как правовая норма, коль скоро они не выражены в юридическом акте, принятом надлежащим образом. Соответственно и изменить этот акт можно только предусмотренным законом способом, на основании демократической процедуры.
1.3. Основные признаки права (объективного права)
Следует различать признаки и свойства права. Признаки характеризуют право как понятие, свойства – как реальное явление. Признаки и свойства находятся в соответствии, то есть свойства отражаются и выражаются в понятии права в качестве его признаков. Философы не без оснований утверждают, что любое явление действительности обладает бесчисленным множеством свойств. Поэтому в понятие включаются признаки, отражающие наиболее существенные его свойства. Какие свойства считать существенными? Это во многом зависит от позиции конкретного автора.
Итак, признаки права - это совокупность основных черт права, придающих ему характер особенной господствующей системы нормативного регулирования в обществе15.
Согласно сложившемуся в отечественной и зарубежной («позитивистской») юридической литературе мнению, право как регулятор общественных отношений отличается от других,
14См.: Цит. по: Комаров С.А. Общая теория государства и права. СПб., 2001. С. 37.
15 См.: Червонюк В.И. Указ.соч. С. 89.
16
неправовых регулятивных средств следующими признаками и чертами.
1.Право - это прежде всего совокупность, система норм. Это не случайный набор случайных норм, а строго выверенная, упорядоченная система вполне определенных правил поведения.
Как и любая иная система, она складывается из однопорядковых, взаимосвязанных и взаимодействующих элементов. Таковыми являются нормы права, или правила поведения. Система должна быть внутренне единой и непротиворечивой. Возникающие между ее структурными элементами - нормами связи, как и сами нормы, должны быть направлены на выполнение строго определенных, регулятивных и иных функций, на достижение единых целей. Чтобы стать действенным и эффективным, право должно сложиться как целостная, органическая система. Это одно из
непременных требований и одновременно один из признаков реального, действующего права16. Только системное, непротиворечивое, официально существующее право способно выполнять стоящие перед ним задачи.
Системность в право привносится именно законодательством. Существующие в сознании, в поведении нормативные правовые установки этим свойством не обладают. Законодатель, закрепляя в предписаниях новые юридические нормы, обязательно согласовывает их с уже имеющимися. Бум в законодательной деятельности современной России, несогласованность нормативных правовых актов, быстро меняющаяся социально-экономическая и политическая обстановка основательно подорвали системообразующие связи между юридическими нормами. Важнейшая и неотложная задача – восстановить и укрепить системность права. Без этого эффективность правового регулирования будет ничтожно мала.
2.Право - это не просто система норм, а система норм, установленных или санкционированных государством. В мире существует множество систем социальных норм. Но только система правовых норм исходит от государства, а не от общества, выступая воплощением воли государства. Все остальные создаются и развиваются негосударственными - общественными, партийными и иными – органами и организациями.
Создавая нормы права, государство действует непосредственно, через свои уполномоченные на то органы, или же опосредованно, путем передачи отдельных своих полномочий на издание некоторых нормативно-правовых актов негосударственным
16 См.: Марченко М.Н. Указ.соч. С. 103.
17
органам или организациям. В последнем случае говорят о санкционировании, т.е. даче разрешения государством на осуществление ограниченной правотворческой деятельности этим негосударственным органам и организациям.
3.Право есть регулятор социально значимого поведения
человека, разновидность социальных норм. Оно имеет дело с социальной сферой, которая включает в себя17:
- людей; - отношения между людьми (общественные отношения);
- поведение субъектов общественных отношений;
4.Право всегда представляет собой систему норм, или правил поведения, имеющих общеобязательный характер. Общеобязательность означает, что все члены общества непременно выполняют требования, содержащиеся в нормах права, это обеспечивается возможностью государственного принуждения на основе санкций, предусмотренных в самих нормах права. Общеобязательность нормы права возникает вместе с ней. Вместе с ней развивается, изменяется и прекращается.
5.Право носит общезначимый (общий) характер. Нормы права являются неперсонифицированными правилами поведения, то есть обращены ко всем и к каждому, кто подпадает в предусмотренные ими условия.
6.Формальная определенность. Следует заметить, что формальная определенность в некоторой степени свойственна и другим нормативным системам. Так, например, религиозные нормызаповеди формулируются в священных книгах. Однако здесь форма соответствующим правилам придается не государством, а другими организациями (в данном случае религиозными). Государство, в отличие от них, придает праву общеобязательное значение, придает ему официальную форму выражения.
Нормы права официально закрепляются в законах, иных нормативных актах, которые подлежат единообразному толкованию. В
прецедентном праве формальная определенность достигается официальной публикацией судебных решений, признаваемых в качестве образцов, обязательных при рассмотрении аналогичных юридических дел.
7. Нормативность права означает, что правовому регулированию подлежат те отношения и действия людей, которые в данных условиях типичны, наиболее устойчивы, характеризуются повторяемостью и всеобщностью. Нормативность указывает на то, что
17 См.: Протасов В.Н. Указ.соч. С. 67-68.
18
право представлено нормами – правилами поведения, или установлениями, определяющими права и обязанности участников регулируемых отношений, их ответственность, меру свободы и поведения.
8. Право всегда выражает государственную волю, которая, в свою очередь, согласно различным существующим в отечественной и зарубежной юридической науке концепциям, воплощает в себе волю класса, правящей группы, народа, общества или нации.
Как справедливо отмечает М.Н. Марченко, «само собой разумеется, если исходить из мирового опыта существования и функционирования государства и права, в праве выражается прежде всего воля властвующих. Вместе с тем неопровержимым фактом является и то, что последние, опасаясь социальных взрывов и утраты своего привилегированного положения, зачастую вынуждены считаться с волей и интересами подвластных, т.е. с интересами остальной части общества».
1.4. Понятие и виды принципов права
Принципы права – это основные, исходные начала, положения, идеи, выражающие сущность права как специфического социального регулятора18.
Представляется, что принципы права должны отражать и выражать основные ценности, на которые ориентируется право. Принципы – это своего рода отправные пункты, показывающие вектор правового регулирования. Они являются более фундаментальными и обобщенными правилами поведения, нежели юридические нормы; обладают значительной устойчивостью и стабильностью, фиксируясь преимущественно в конституциях либо важнейших законах.
Принципы права выступают в качестве своеобразной несущей конструкции, на которой покоятся и реализуются не только его нормы, институты или отрасли, но и вся его система. Принципы служат основным ориентиром всей правотворческой, правоприменительной и правоохранительной деятельности государственных органов. От степени их соблюдения в прямой зависимости находится уровень слаженности, стабильности и эффективности правовой системы.
Принципы права не являются произвольными по своему характеру, а объективно обусловлены экономическим, социальным, политическим строем общества, существующим в той или иной
18 См.: Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. М., 2001. С. 164-167.
19
стране, социально-классовой природой государства и права, характером господствующего в стране политического и государственного режимов, основными принципами построения и функционирования политической системы того или иного общества.
Внаучной и учебной литературе используется целый ряд критериев классификации принципов права и соответственно подразделения их на различные группы.
Однако наиболее распространенным критерием классификации принципов права является их подразделение на группы
взависимости от того, распространяются ли они на всю систему права, на несколько отраслей или же на одну отрасль права.
Взависимости от сферы распространения выделяют общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы.
К общеправовым относят такие принципы, как:
1) справедливость, которая означает соответствие между ролью лица в обществе и его социально-правовым положением; это соразмерность между деянием и воздаянием, между заслуженным поведением и поощрением, между преступлением и наказанием и т.п;
2) гуманизм, означающий, что конституция и законы должны закреплять права и свободы человека и гражданина, запрещать различные деяния, посягающие на человеческое достоинство;
3) юридическое равенство граждан перед законом и судом, провозглашающее равный правовой статус всех субъектов и нашедшее свое воплощение в ст. 19 Конституции РФ, которая устанавливает: «1. Все равны перед законом и судом. 2. Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности. 3. Мужчина и женщина имеют равные права и свободы и равные возможности для их реализации»;
4) законность – система требований общества и государства, состоящая в точной реализации норм права всеми и повсеместно. Этот принцип нашел свое отражение в ч.1 и 2 ст.15 Конституции РФ: «1.Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации. 2. Органы государственной власти, органы
местного самоуправления, должностные лица, граждане и их
20
объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации
изаконы»;
5)демократизм, предполагающий, что в правовых нормах должны быть закреплены механизмы и институты представительного
инепосредственного народовластия, с помощью которых граждане могут участвовать в управлении государственными и общественными делами, защищать свои права и свободы и др.
Вышеуказанные принципы являются общеправовыми, ибо действуют во всех без исключения отраслях права.
Межотраслевые правовые принципы охватывают собой две или более отраслей права, преимущественно смежных, весьма близко соприкасающихся между собой отраслей (конституционное и административное право, уголовно-процессуальное и гражданскопроцессуальное и др.). Среди них выделяют: принцип неотвратимости ответственности, принцип состязательности и гласности судопроизводства и др.
Принципы, действующие в рамках только одной отрасли права, называются отраслевыми. К ним относятся: в гражданском праве – принцип равенства сторон в имущественных отношениях; в уголовном праве – презумпция невиновности; в трудовом праве – принцип свободы труда и др.
Принципы права участвуют в регулировании общественных отношений, так как они не только определяют общие направления правового воздействия, но и могут быть положены в обоснование
решения по конкретному юридическому делу (например, при аналогии права)19.
1.5. Функции права
Функции права - это основные направления юридического воздействия на общественные отношения, определяемые сущностью и социальным назначением права в жизни общества20.
Соответственно этому можно отметить следующие особенности функции права21:
1. Функции права производны от его сущности и определяются назначением права в обществе.
19См.: Там же.
20См.: Червонюк В.И. Указ. соч. С. 90.
21 См.: Общая теория права и государства / под ред. В.В. Лазарева. М., 1996. С. 124-126.