Нотариат. Курс лекций

В соответствии сот ст. 158 ГК РФ на территории Российской Федерации признаются два вида письменной формы сделок, простая и нотариальная.

Согласно ст. 163 ГК РФ нотариус, удостоверяет только письменные сделки, для которых установлена обязательная нотариальная форма, к которым стороны желают ее придать.

По сложившейся традиции к нотариусам обращаются для нотариального удостоверения сделок, связанных с отчуждением недвижимости, хотя с соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», нотариальное удостоверение таких сделок не обязательно.

В связи с этим число нотариально удостоверенных сделок об отчуждении недвижимого имущества ощутимо снизилось.

Нотариальное удостоверение сделки «осуществляется путем совершения на документе … удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие».

Итак, нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях: указанных в законе; предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Обязательного нотариального удостоверения требуют следующие сделки:

1)залог имущества — залог недвижимого имущества — ипотека;

2)договор ренты и все ее разновидности;

3)брачный договор;

4)соглашение об уплате алиментов и порядок воспитания ребенка;

5)доверенности, выдаваемые в порядке передоверия, генеральная доверенность, доверенность военнослужащим и др. лицам;

6)завещания (уведомление об отмене завещания);

7)договоры таможенных брокеров, посредников (ст.157 ТК РФ);

8)соглашение супруга для совершения другим супругом сделки по распоряжению недвижимости и сделки, требующей нотариального удостоверения или регистрации;

9)договоры об уступке права требования, основанные на сделке, совершенной в нотариальной форме: — договоры о переводе должником своего долга на другое лицо, если договор займа удостоверен нотариально; — предварительные договоры, если установлена нотариальная форма.

8.2. Основные правила удостоверения сделок: разъяснение сторонам смысла и значения проектов сделок, прав и обязанностей сторон

Основные правила удостоверения сделок включают в себя следующие требования:

1)документ, содержащий условия нотариально удостоверяемой сделки, должен быть составлен в письменной форме.

Этот документ в присутствии нотариуса должен быть подписан лицом или лицами, в зависимости от того, какая сделка заключается — односторонняя или многосторонняя.

Если гражданин в силу физических недостатков, болезни или неграмотности не может собственноручно подписать документ, то за него этот может сделать другой гражданин.

Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим на это соответствующие полномочия. При этом указывается причины, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно (ст.160 ч.1 ГК РФ), (ст.44 Основ);

2)Имя гражданина, включая фамилию и отчество должно быть указано в договоре без сокращений (полностью);

61

3)В договоре указывается место жительство, обратившегося лица, где он постоянно или преимущественно проживает. Местом жительства несовершеннолетнего, не достигшего 14 лет, или находящегося под опекой, признается место жительство его законного представителя;

4)если в сделке участвует юридическое лицо, то указывается его полное (без сокращения) наименование, дата и место государственной регистрации, реквизиты свидетельства о государственной регистрации, идентификационный номер налогоплательщика, место нахождение юридического лица.

Под местом нахождением юридического лица понимается место его государственной регистрации, а государственная регистрация осуществляется по месту нахождения постоянно действующего органа юридического лица;

5)нотариус в соответствии со ст. 16 Основ, обязан разъяснить лицам совершающим сделку ее смысл и значение. Также нотариус обязан проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона (ст. 54 Основ). Нотариус обязан предупредить о последствиях заключаемой сделки, с тем, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована во вред обратившимся за удостоверением сделки гражданам;

6)В соответствии со ст. 44 Основ текст нотариально удостоверенной сделки должен быть написан ясно и четко; относящиеся к содержанию документа числа и сроки обозначены хотя бы один раз в тексте словами;

7)документ, содержащий условия сделки, должен быть зачитан нотариусом вслух лицам (лицу), совершающим сделку до ее удостоверения.

Кроме того, граждане могут самостоятельно прочесть составленный нотариусом документ. Лица, совершающие сделку, могут высказывать свои замечания и предложения по обсуждаемому проекту сделки;

8)зарегистрировать сделку в реестре.

8.3. Перечень документов, подлежащих предоставлению нотариусу или иному должностному лицу по сделкам, подлежащим обязательному нотариальному удостоверению и иным видам сделок

Для удостоверения сделок нотариусу предоставляется следующие документы: паспорт или иной документ его заменяющий; правоустанавливающий документ, т.е. документ, подтверждающий право собственности (справка или выписка из единого государственного реестра регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, в которой наряду с прочими сведениями отражается информация о наличии возможных арестов, ограничений и обременений права собственности; справка Центра технической инвентаризации и оценки недвижимости (ЦТИ и ОН) о принадлежности отчуждаемого имущества; для законных представителей недееспособных или ограниченно дееспособных граждан — опекунские учреждения; — разрешение органа опеки и попечительства на совершение сделки с имуществом подопечного; справка налогового органа об отсутствии задолженности по налогу на имущество, получении в дар или по наследству; при отчуждении имущества, приобретенного супругами во время брака истребуется согласие второго супруга на отчуждение.

Документы, подтверждающие расположение недвижимости на земельном участке и правовой режим земли, на которой расположена недвижимость (кроме квартир). Такие сведения выдают комитеты по земельным ресурсам и землеустройству;

Справка по данным паспортного (стола) (учета ЖЭУ) о наличии или отсутствии обременений отчуждаемого имущества в виде права пользования жилым помещением;

62

В случае продажи доли квартиры, доли жилого дома кем-либо из участников общей долевой собственности истребуется подтверждение того, что продавец известил о продаже и цене продажи имущества других участников общей долевой собственности.

При участии в сделке юридического лица нотариусу предоставляется дополнительно: устав (Положение) в подлиннике; свидетельство о государственной регистрации в подлиннике; документы, подтверждающие полномочия исполнительного органа (выписка из протокола заседания высшего органа об избрании или назначении исполнительного органа или приказа о назначении исполнительного органа; доверенность на совершение сделки.

При удостоверении залога: паспорт; справка ЦТИ и ОН; правоустанавливающий документ; выписка из Поземельной книги, выданной Комитетом по земельным ресурсам и землеустройству; долговой документ, в обеспечение которого заключается договор о залоге; справка ЖЭУ об отсутствии обремененности; при залоге имущества находящегося в совместной собственности ипотека может быть удостоверена при наличии письменного согласия всех собственников.

8.4.Особенности заключения сделок с участием несовершеннолетних

В соответствии со ст. 28 ГК РФ за несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет (малолетних), сделки, за исключением названных в п. 2 указанной статьи, могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны.

Гражданским законодательством установлены два случая, когда несовершеннолетние дети приобретают полную дееспособность до достижения ими совершеннолетия.

Во-первых, в соответствии со ст. 21 ГК РФ в случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак.

Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения восемнадцати лет.

Во-вторых, в соответствии со ст. 27 ГК РФ несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия законных представителей (родителей, усыновителей или попечителя) занимается предпринимательской деятельностью.

Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства с согласия законных представителей либо при отсутствии такого согласия — по решению суда.

Согласно п. 2 ст. 28 ГК РФ малолетние в возрасте от 6 до 14 лет вправе самостоятельно совершать: мелкие бытовые сделки; сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации; сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.

Поскольку сделки, связанные с отчуждением либо приобретением недвижимого имущества, не относятся к числу тех, которые несовершеннолетние до четырнадцати лет могут совершать самостоятельно либо с согласия законных представителей, то сделки с недвижимостью от имени малолетних оформляются их законными представителями.

Опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель — давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе: обмену или дарению имущества подопечного; сдаче его в наем (в аренду); в безвозмездное пользование; залог; сделок, влекущих отказ от принадлежавших подопечному

63

прав; раздел его имущества или выдел из него долей; а также любых других сделок, влекущих имущество подопечного.

Опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечными за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками.

При совершении сделок стороной, которая является несовершеннолетний, нотариус истребует разрешение органа опеки и попечительства.

Такое же разрешение требуется и при удостоверении договоров с нетрудоспособными по возрасту гражданами (так называемая группа риска).

8.5. Порядок отмены, изменения, расторжения сделок

Каждый гражданин вправе распоряжаться своими правами по удостоверению сделок, а также по отмене, изменению или расторжению сделок.

Как правило, сделки, заключенные по взаимному согласию также могут быть и расторгнуты по такому же согласию. При отсутствии согласия сделки расторгаются в судебном порядке.

Действия по отмене распространяются на:

1)доверенности;

2)завещания;

Так доверенность может быть отменена лицом, выдавшим ее, в любое время в пределах срока действия.

Об отмене своей доверенности лицо, обязано известить лицо, которому эта доверенность выдана; других третьих лиц (доверенность с правом передоверия). При этом, лицо, которому выдана доверенность, обязано ее вернуть (п.3 ст.189 ГК РФ).

Нотариус в свою очередь обязан сделать отметку об отмене доверенности в реестре, а также на экземпляре доверенности, оставшемся у нотариуса.

Вотношении завещаний, завещатель вправе отметить в целом завещание или изменить его в части, в любое время. Это является личным делом завещателя, поэтому он не обязан посвящать, кого бы то ни было о своем намерении. Для совершения данного действия не требуется указания причин, или чьего-либо соглашения.

Отменить завещание можно двумя способами:

1) путем составления нового (последнее завещание отменяет предыдущее)

2) путем составления специального уведомления об отмене завещания (ст.58 Основ) Если это уведомление поступило к нотариусу, ранее удостоверившему данное завещание, то на экземпляре завещания, находящемся на хранении у нотариуса, в реестре регистрации нотариальных действий, а также алфавитной книге учета завещаний делается отметка об отмене завещания. Такие же действия предусмотрены и при изменении

завещаний.

Для изменения любого из условий нотариально удостоверенного договора стороны заключают соответствующее соглашение, которое также должно быть нотариально удостоверено и подлежит государственной регистрации, при необходимости.

Вреестре делается отметка о заключении соглашения об изменении этого договора с указанием даты и соответствующего номера.

Всоответствии со ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договоров возможно только по соглашению сторон. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

64

2) в иных случаях, предусмотренных гражданским законодательством или договором. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом (например, отказ от исполнения договора дарения, содержащего обещание передать в будущем одаряемому вещь или право либо освободить одаряемого от имущественной обязанности, если после заключения договора имущественное или семейное положение либо состояние здоровья дарителя изменилось настолько, что исполнение договора в новых условиях приведет к существенному снижению уровня его жизни) или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или

измененным.

При расторжении нотариально удостоверенных договоров существуют следующие правила.

Если договор не подлежал государственной регистрации, то достаточно заключить соглашения о расторжении договора, удостоверенного в нотариальном порядке.

Если договор после нотариального удостоверения был предоставлен для государственной регистрации, то и для его расторжения необходима государственная регистрация соглашения о расторжении договора.

Для заключения соглашения о расторжении договора представляются все документы, которые необходимы для его удостоверения (договора).

После расторжения договора правоустанавливающий документ, оставленный у нотариуса, возвращается прежнему собственнику, но копия с него остается в делах нотариальной конторы, вместе с теми документами, которые были в свое время представлены для удостоверения договора. В реестре также делается отметка о расторжении договора.

Лекция 9. Удостоверение доверенностей и завещаний

9.1. Удостоверение доверенностей

Доверенность — письменное уполномочие, которое выдается одним лицом (представляемым) другому лицу (представителю) для представительства перед третьими лицами.

Доверенность — важнейший акт для представительства, которое имеет большое значение в гражданском обороте, поэтому удостоверение доверенностей относится к числу наиболее распространенных нотариальных действий.

Для оформления доверенности лицо может обратиться к любому нотариусу. Нотариус может выехать для удостоверения доверенности на дом, больницу, офис.

Обязательно нотариально удостоверяются доверенности на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на ведение дела в суде от имени физического лица, выполнение действий, связанных с распоряжением и т.д., в порядке передоверия.

Доверенности бывают трех видов.

На совершение одного какого-либо действия, например, на приватизацию квартиры, на получение денег по почтовому переводу, обмен жилой площади, продажу, покупку и т.д.

На совершение в течение определенного времени ряда однородных действий, например, на получение в течении нескольких месяцов пенсии или на распоряжением в течение трех лет вкладом и т.д. (специальная доверенность)

На совершение в течение определенного времени ряда разнообразных действий, например, на распоряжение имуществом (общая доверенность).

65

Сущность доверенности заключается не только в том, что она удостоверяет полномочия поверенного. Доверенность одновременно определяет круг его полномочий, поэтому формулировка в доверенности должна быть точной.

Некоторые виды доверенности могут быть удостоверены определенным должностными лицами.

К нотариально удостоверенным приравниваются:

1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях, и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником, их заместителями по медицинской части, старшими дежурными врачами этих госпиталей, санаториев и других военно-лечебных учреждений;

2) доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-ученых заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенность рабочих, служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенных командирами (начальниками) этих частей, соединений, учреждений и

удостоверенная начальником мест лишения свободы.

Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, нотариально удостоверяются только при предъявлении основной доверенности, в которых оговорено право передоверия. Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Оно может передоверить их совершение другому лицу, если:

1)уполномочено на это доверенностью;

2)вынуждено к этому силой обстоятельств для охраны интересов гражданина, выдавшего доверенность.

Доверенность в порядке передоверия не должна содержать большой объем полномочий представителя, чем в первоначальной доверенности, включая срок ее действия.

Об удостоверения доверенности в порядке передоверия делается отметка на основной доверенности. Копия основной доверенности приобщается к экземпляру доверенности, оставляемому в нотариальной конторе.

Не требуется нотариальной удостоверения доверенности на получение заработанной платы, иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждений авторов и изобретателей, пенсий, пособий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной (ч.4 ст.185 ТК РФ).

9.2. Удостоверение завещаний. Общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещаний

Завещание — это личное распоряжение гражданина на случай смерти по поводу принадлежащего ему имущества с назначением наследников, сделанное в установленной законом форме. Завещание характеризуется определенными юридическими признаками.

Личный характер завещания

Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем. В отличие от ранее действовавшего законодательства в действующем законе перечень причин, по которым завещатель не может собственноручно подписать завещание и ввиду этого оно подписывается другим лицом (рукоприкладчиком), ограничен и является исчерпывающим: (п. 3 ст. 1125 ГК РФ) только физические недостатки, тяжелая болезнь либо неграмотность завещателя. В силу названных обстоятельств завещание по просьбе самого завещателя может быть подписано в присутствии нотариуса или должностного лица, его удостоверяющего,

66

другим гражданином с указанием причин, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно.

Лицо, в пользу которого составляется завещание, не вправе подписывать его за завещателя.

Всоответствии с рекомендациями Минюста РСФСР, изложенными в письме от 27 февраля 1987 г. № 8-76/83-16-86, не утратившими своей актуальности и в настоящее время, помимо подписи завещателю следует писать от руки на завещаниях свою фамилию, имя, отчество. Это связано с тем, что при судебно-почерковедческой экспертизе решение вопроса

оподлинности подписей затруднительно ввиду простоты их исполнения. Во избежание в дальнейшем возможных судебных споров фамилия, имя, отчество завещателя должны точно соответствовать написанию в документе, удостоверяющем его личность.

Взавещании могут содержаться распоряжения только одного лица. Совершение завещания двумя или более лицами не допускается.

Завещание должно быть совершено лично. В связи с этим не допускается совершение завещания от имени подопечного, а также посредством представительства какого бы то ни было предусмотренного законом вида.

На составление завещания не требуется согласия каких-либо лиц. Завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его оформления дееспособностью в полном объеме.

Всоответствии со ст. 21 ГК РФ дееспособность в полном объеме возникает по достижении гражданином 18-летнего возраста. В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Т.е., гражданин, не достигший 18летнего возраста, но состоящий в зарегистрированном браке, вправе оформить завещание.

Согласно ст. 27 ГК РФ несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору (контракту) или с согласия законных представителей занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) в этом случае производится по решению органов опеки и попечительства с согласия обоих родителей или иных законных представителей, а при отсутствии такого согласия — по решению суда. При наличии решения названных органов об эмансипации несовершеннолетнего гражданина он может совершить завещание.

Внотариальной и судебной практике интерес представляет вопрос, возможно ли удостоверение завещания от имени гражданина, ограниченного судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами. Определенное недоумение в связи с этим всегда вызывал п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 4 мая 1990 г. № 4 «О практике рассмотрения судами РСФСР дел об ограничении дееспособности граждан, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими веществами». В соответствии с названным пунктом под ограничением дееспособности понималось лишение судом гражданского права без согласия попечителя наряду с иными сделками завещать имущество. Указанное положение и ранее представлялось более чем сомнительным. Действительно, объем дееспособности подобных граждан максимально сужен, и они вправе без согласия попечителей совершать лишь мелкие бытовые сделки. Невозможность составления завещания, как и все другие ограничения, связана с необходимостью защиты интересов семьи ограниченно дееспособного лица. Однако вывод суда о необходимости удостоверения завещания от имени ограниченно дееспособного лица с согласия его попечителя противоречил юридической природе завещания и его исключительно личному характеру.

Благодаря норме, содержащейся в п. 2 ст. 1118 ГК РФ, данный вопрос наконец-то получил правильное разрешение.

Свобода завещания

67

Всоответствии с принципом свободы завещания гражданин вправе по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин такого лишения, а также включить в завещание иные распоряжения, предусмотренные правилами ГК РФ о наследовании. Завещатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем. Так, например, предметом завещания может являться жилое помещение государственного или муниципального жилищного фонда, наниматель которого, имеющий право на приватизацию жилого помещения, намерен приобрести его в собственность.

Всоответствии с принципом свободы завещания завещатель вправе также по собственному выбору:

1) совершить завещание в пользу одного или нескольких лиц, как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону;

2) подназначить наследника как наследнику по завещанию, так и наследнику по закону на случаи, если назначенный им в завещании наследник или наследник по закону умрет до открытия наследства, либо одновременно с наследодателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство или откажется от него, либо не будет иметь права наследовать или будет отстранен от наследования как недостойный;

1) назначить исполнителя своей воли, выраженной в завещании (душеприказчика); 2) возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону

исполнение за счет наследства обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (завещательный отказ);

3) возложить на наследника (наследников) по закону или завещанию совершить какое-либо действие имущественного или неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели (возложение);

4) в любое время отменить либо изменить составленное им завещание, не объясняя причины своих действий;

5) «простить» своих недостойных наследников, завещав им имущество после утраты ими права наследования, и т.п.

Способом реализации принципа свободы завещания является также правило, что завещатель не обязан сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания.

Принцип свободы завещания ограничивается только правилами об обязательной доле

внаследстве (ст. 1149 ГК РФ).

Завещание как односторонняя сделка Завещание — это односторонняя сделка, т.е. сделка, для совершения которой в

соответствии с законом необходимо и достаточно выражения воли одного лица. Для совершения завещания не требуется встречного волеизъявления наследника. Завещатель вправе в любой момент изменить завещание путем составления нового завещания, а также отменить его полностью или в части.

Завещание как сделка должно отвечать всем требованиям, предъявляемым законом к совершению сделок, т.е. к нему применяются общие положения об обязательствах и о договорах в соответствии с односторонним характером и существом завещания. Завещание может быть признано недействительным по общим основаниям, установленным законом для признания сделок недействительными (ст. 168—179 ГК РФ).

Так, может быть признано недействительным завещание:

1)не соответствующее закону или иным правовым актам;

2)совершенное гражданином, не обладающим дееспособностью в полном

объеме;

3)совершенное гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими;

68

4)совершенное под влиянием обмана, насилия, угрозы и т.п.

Вместе с тем в законе определены и некоторые специальные основания для признания завещания недействительным.

Всоответствии со ст. 1131 ГК РФ при нарушении положений ГК РФ, влекущих за собой недействительность завещания, в зависимости от основания недействительности, завещание является недействительным в силу признания его таковым судом (оспоримое завещание) или независимо от такого признания (ничтожное завещание).

Завещание может быть признано судом недействительным по иску лица, права или законные интересы которого нарушены этим завещанием.

Оспаривание завещания до открытия наследства не допускается.

Не могут служить основанием недействительности завещания описки и другие незначительные нарушения порядка его составления, подписания или удостоверения, если судом установлено, что они не влияют на понимание волеизъявления завещателя.

Недействительным может быть как завещание в целом, так и отдельные содержащиеся в нем завещательные распоряжения.

Недействительность отдельных распоряжений, содержащихся в завещании, не затрагивает остальной части завещания, если можно предположить, что она была бы включена в завещание и при отсутствии распоряжений, являющихся недействительными.

Недействительность завещания не лишает лиц, указанных в нем в качестве наследников или отказополучателей, права наследовать по закону или на основании другого, действительного завещания.

Завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Удостоверение завещания другими лицами допускается в случаях, предусмотренных п. 7 ст. 1125 ГК РФ (должностными лицами органов исполнительной власти или органов

местного самоуправления в предусмотренных законом случаях), ст. 1127 ГК РФ (завещания, приравненные к нотариально удостоверенным) и п. 2 ст. 1128 ГК РФ (завещательные распоряжения правами на денежные средства в банках — уполномоченным служащим банка).

Несоблюдение установленных ГК РФ правил о письменной форме завещания и его удостоверении влечет за собой недействительность завещания. Составление завещания в простой письменной форме допускается только в виде исключения в случаях, предусмотренных ст. 1129 ГК РФ.

Частные основания недействительности завещания названы в п. 3 ст. 1124 ГК РФ, и связаны они с фактом присутствия при совершении завещания свидетеля. Присутствие свидетеля при совершении завещания может иметь место по желанию завещателя (при нотариальном удостоверении завещания). Вместе с тем Кодексом названы основания, когда присутствие свидетеля при совершении завещания является обязательным (закрытое завещание и завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах).

Вслучае, когда по желанию завещателя либо в определенных законом случаях при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче завещания нотариусу присутствуют свидетели, не могут быть такими свидетелями и не могут подписывать завещание вместо завещателя (п. 2 ст. 1124 ГК РФ) нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо; лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители; граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме; неграмотные; граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего; лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случая, когда составляется закрытое завещание.

Представляется, что аналогичные требования должны предъявляться также к лицу, которое подписывает завещание вместо завещателя, если завещатель в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание.

69

Вслучае, когда в соответствии с правилами ГК РФ при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче его нотариусу присутствие свидетеля являлось обязательным, то отсутствие такового при совершении указанных действий влечет за собой недействительность завещания, а несоответствие свидетеля установленным законом требованиям (личная или иная заинтересованность свидетеля; неполная его дееспособность или неграмотность; недостаточное владение языком, на котором составляется завещание; наличие физических недостатков, явно не позволяющих свидетелям в полной мере осознавать существо происходящего) может являться основанием для признания завещания недействительным. Таким образом, в первом из упомянутых случаев завещание является ничтожным, во втором — оспоримым.

На завещании должны быть указаны место и дата его удостоверения, за исключением совершения закрытого завещания.

Установленная законом форма завещания

Втретьей части ГК РФ существенно изменены требования к форме завещания. Однако, несмотря на то, что в установленных ГК РФ случаях предусмотрена возможность составления завещания в простой письменной форме, общим правилом по-прежнему является требование о его нотариальном удостоверении. В соответствии со ст. 35-38 Основ с учетом особенностей, предусмотренных п. 7 ст. 1125 ГК РФ, завещание может быть удостоверено нотариусом (занимающимся частной практикой или работающим в государственной нотариальной конторе), должностным лицом консульского учреждения, а также уполномоченным должностным лицом органа местного самоуправления в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса.

К сожалению, третьей частью ГК РФ однозначно не решен вопрос о возможности удостоверения завещаний должностными лицами органов местного самоуправления, остро стоящий в практике работы нотариусов. Согласно п. 7 ст. 1125 ГК РФ завещание может быть удостоверено должностным лицом органа местного самоуправления в случае, когда право совершения нотариальных действий предоставлено им законом. Однако анализ существующих норм законодательства позволяет сделать вывод о невозможности удостоверения завещаний названными лицами. В соответствии со ст. 37 Основ в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса отдельные виды нотариальных действий (в том числе удостоверение завещаний) вправе совершать должностные лица органов исполнительной власти. В декабре 1993 г., т.е. уже после введения в действие вышеупомянутых Основ, была принята Конституция РФ, вступившая в силу со дня ее официального опубликования — 25 декабря 1993 г. Согласно ст. 12 Конституции РФ в Российской Федерации признано и гарантировано местное самоуправление, при этом установлено, что органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти, в том числе и исполнительной. Из данного общего положения самой Конституцией РФ сделано определенное изъятие: в соответствии с ч. 2 ст. 132 Конституции органам местного самоуправления могут быть переданы отдельные государственные полномочия. Наделение государственными полномочиями производится на основании закона. В настоящее время такой закон еще не принят. Полномочия органов местного самоуправления определены Законом РФ от 6 июля 1991 г. № 1550-1 «О местном самоуправлении в Российской Федерации», в частности, полномочия поселковых и сельских Советов, а также поселковой и сельской администрации названы в ст. 49-54 указанного Закона. Упоминания о полномочиях по совершению каких-либо нотариальных действий в этих статьях не содержится. Вместе с тем принятие соответствующего нового закона либо внесение изменений в ныне действующее законодательство о местном самоуправлении объективно необходимо.

К нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются (ст. 1127 ГК РФ):

1) завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных учреждениях или проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или

70